新浪法問 王茜
“瑞幸咖啡造假風(fēng)波可能會觸動美國證監(jiān)會調(diào)查,而證監(jiān)會可能會同司法部開啟針對公司以及相關(guān)責(zé)任個人的刑事調(diào)查。”——美國成美律所事務(wù)所合伙人柳治平律師
瑞幸咖啡自曝COO偽造22億交易一事,無異于一顆深水炸彈,將所有利益相關(guān)方都炸得面目全非。
根據(jù)其公告,瑞幸咖啡的獨立特別委員會調(diào)查發(fā)現(xiàn),從2019年第二季度開始,公司首席運營官兼董事劉劍和向他匯報的幾名員工“存在某些不當(dāng)行為,包括捏造某些交易,數(shù)額達22億元人民幣”。瑞幸咖啡已經(jīng)暫停劉劍和與相關(guān)雇員的職務(wù),暫停和終止相關(guān)各方的合同和交易。
有媒體聯(lián)想到:瑞幸2019年第二季度總營收9.09億元,第三季度總營收15.4億元,加起來24.5億元,剛好與公告中所提及的22億偽造交易數(shù)額相當(dāng)。
瑞幸咖啡去年5月在美國納斯達克上市,頭頂“全球最快IPO公司”的光環(huán),曾經(jīng)風(fēng)光無限,如今卻成為了中概股最大的黑天鵝。
哈佛法學(xué)院公司治理論壇的分析文章顯示,針對公司或個人違反證券法的行為,美國證監(jiān)會(SEC)的民事處罰標準非常嚴苛,重者可能會被累計處罰至數(shù)百億美元。
那么,等待瑞幸咖啡及其董高監(jiān)的是什么?
總結(jié)美國和國內(nèi)資深律師們的分析,瑞幸咖啡及其高層將面對三大“不可承受之重”:集體訴訟和證監(jiān)會罰款可能會導(dǎo)致公司“傾家蕩產(chǎn)”;如果構(gòu)成惡意證券欺詐,相關(guān)個人則要面對刑事責(zé)任。
第一重:集體訴訟
“過去重大財務(wù)造假的典型案例是安然,可以說是一個完整的教科書。”上海創(chuàng)遠律師事務(wù)所合伙人許峰律師對新浪法問指出,瑞幸咖啡、公司相關(guān)董監(jiān)高和審計機構(gòu)等中介機構(gòu),可能面臨來自投資者的巨額集體訴訟。
安然公司曾經(jīng)是世界上最大的能源、商品和服務(wù)公司之一,然而因為盈利造假股價崩盤,最終走上破產(chǎn)之路。
上海漢聯(lián)律師事務(wù)所宋一欣律師進一步表示,由于索賠額巨大,并惠及所有受害人,嚴重的情況下,集團訴訟會導(dǎo)致公司破產(chǎn),也可能波及相關(guān)中介機構(gòu)。
美國成美律所事務(wù)所合伙人柳治平律師持相同觀點,他告訴新浪法問,美國的集體訴訟是有可能導(dǎo)致被起訴公司破產(chǎn)的。
集體訴訟的流程是什么?柳治平律師指出,在美國,首先是由不同的律所代表不同的投資者群體各自提起訴訟,然后通常在法官主持下合并成為一個大的集體訴訟,一般哪家律師事務(wù)所代理的投資者群體最大,就由哪家律所來主導(dǎo)訴訟。
第二重:證監(jiān)會處罰
許峰律師表示,瑞幸公司可能會遭到美國證監(jiān)會的巨額罰款。如果瑞幸咖啡國內(nèi)的公司財務(wù)出現(xiàn)問題,中國證監(jiān)會以及財政部門也可以介入調(diào)查的。宋一欣律師指出,美國證券法罰金金額很大,罰金會歸入公平基金,該基金適當(dāng)時候會返回受害人。
罰金可能有多大?新浪法問查閱了哈佛法學(xué)院公司治理論壇的一篇標題為《計算SEC民事罰款》(“Calculating SEC Civil Money Penalties”)的專業(yè)分析,顯示針對公司或個人違反證券法的行為,美國證監(jiān)會的民事處罰標準非常嚴苛,重者可能會被累計處罰至數(shù)百億美元。
涉事的董高監(jiān)可能面臨哪些處罰?宋一欣律師對新浪法問表示,在美國市場,造假者通常都會面臨市場禁入的處罰以及索賠。不過,這類索賠可能部分由董事責(zé)任保險理賠。在美國,董責(zé)險投保率很高(90%)。
他解釋道,董事責(zé)任保險,是指在證券市場中發(fā)生侵權(quán)損害賠償時被保險人必須依法對第三者(多數(shù)情況下是受損投資者)承擔(dān)賠償責(zé)任時,由保險人對第三人負補償責(zé)任的保險。除此之外,通過董事責(zé)任保險,將董事、監(jiān)事、高級管理人員的賠償責(zé)任分散給參加保險的多個投保人,最大限度的保護公司、股東、債權(quán)人和其他利益相關(guān)主體的合法權(quán)益,并將其損失減少到最小程度。
第三重:刑事責(zé)任
柳治平律師對新浪法問指出,瑞幸咖啡造假風(fēng)波可能會觸動美國證監(jiān)會調(diào)查,而證監(jiān)會可能會同司法部開啟針對公司以及相關(guān)責(zé)任個人的刑事調(diào)查。
前述瑞幸咖啡的公告提到,公司首席運營官劉劍和幾個雇員從事了交易數(shù)據(jù)作假。對此,他指出,如果以上惡意證券欺詐屬實,相關(guān)個人會有刑事責(zé)任。
柳治平律師表示,“中美之間目前沒有引渡條約,刑事案件上需要的相互政府間配合不一定會實現(xiàn)。而且美國上下都在應(yīng)對疫情,證監(jiān)會和司法部能否立即全力以赴調(diào)查此事,有待觀察。, 但是我相信會啟動調(diào)查,只是時間和力度問題。
一般來說,這樣的調(diào)查耗時數(shù)年。很多美國國內(nèi)的類型調(diào)查以民事和解和刑事控辯交易告終。當(dāng)然嚴重的更多以刑事庭審判決結(jié)案的。”
許峰律師對新浪法問指出,根據(jù)美國法律,提供不實財務(wù)報告和故意進行證券欺詐的犯罪要判處10至25年的監(jiān)禁,個人和公司的罰金最高達500萬美元和2500萬美元。此外,審計機構(gòu)也可能會涉嫌犯罪,可能要面臨嚴格的舉證責(zé)任。
不過,他也指出,瑞幸咖啡是一家中國公司,在刑事責(zé)任追究上可能會有一些障礙。因為中美兩國沒有引渡條款,可能是“點到為止”。不過,“但如果高管有美國人,那可能就麻煩了”。
責(zé)任編輯:覃肄靈
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