原標(biāo)題：刑法修正案獲通過，明年3月施行，A股將迎來“雙法合一”時代 信披造假最高判10年 罰款個人不設(shè)限

　　每經(jīng)記者 胥帥 曾劍 每經(jīng)編輯 陳俊杰

　　12月26日，刑法修正案（十一）（以下簡稱修正案）獲審議通過，補齊了制度短板，證券法與刑法共振。A股將迎來“雙法合一”時代。證監(jiān)會官網(wǎng)當(dāng)日顯示，下一步，將以認(rèn)真貫徹落實刑法修正案（十一）為契機，推動加快修改完善刑事立案追訴標(biāo)準(zhǔn)。

　　《每日經(jīng)濟新聞》記者采訪的多位經(jīng)濟學(xué)家、上市公司董秘、中介機構(gòu)、律師指出，修正案疊加新證券法對資本市場造假行為予以重處，將大大威懾潛在違規(guī)者。

　　造假個人罰款無上限

　　12月26日，第十三屆全國人大常委會第二十四次會議審議通過了刑法修正案（十一），并將于2021年3月1日起正式施行。

　　修正案幾大要點備受關(guān)注：一是違法違規(guī)的處罰金額大大提高，個人罰款無上限。比如欺詐發(fā)行對個人罰金由非法募集資金的1%~5%修改為“并處罰金”，取消5%的上限限制，對單位的罰金由非法募集資金的1%~5%提高至20%~1倍；信息披露造假將責(zé)任人罰金數(shù)額由2萬元~20萬元修改為“并處罰金”，取消20萬元的上限限制。二是將信息披露造假相關(guān)責(zé)任人員的刑期上限由3年提高至10年。對于律師、會計師等中介機構(gòu)人員在證券發(fā)行、重大資產(chǎn)交易活動中出具虛假證明文件、情節(jié)特別嚴(yán)重的情形，明確適用更高一檔的刑期，最高可判處10年有期徒刑。三是強化上市公司“關(guān)鍵少數(shù)”的刑事追責(zé)。將控股股東、實際控制人組織、指使實施欺詐發(fā)行、信息披露造假，以及控股股東、實際控制人隱瞞相關(guān)事項導(dǎo)致公司披露虛假信息等行為納入刑法規(guī)制范圍。最后是進一步明確對“幌騙交易操縱”“蠱惑交易操縱”“搶帽子操縱”等新型操縱市場行為追究刑事責(zé)任。

　　多位經(jīng)濟學(xué)家、上市公司董秘、中介機構(gòu)、律師向《每日經(jīng)濟新聞》記者表示，修正案對維護市場秩序、推進注冊制改革、保障資本市場平穩(wěn)健康發(fā)展具有重要意義。這是“頂層設(shè)計”的制度建設(shè)，繼新證券法實施之后，造假入刑將矯正以往資本市場違法成本低的弊端。刑法修正案與新證券法并行，A股也將有“雙法合一”護航。

　　經(jīng)濟學(xué)家宋清輝認(rèn)為，修正案是對資本市場健康發(fā)展的助力，從過往的案例可以看到，對造假相關(guān)主體和責(zé)任人處罰力度不夠，“隔靴搔癢”一直為投資者所詬病，“修正案極大地提高了違法成本和懲戒力度，有望對市場參與各方形成強有力的震懾作用，督導(dǎo)他們遵紀(jì)守法，合法合規(guī)開展業(yè)務(wù)。”

　　“證券違法違規(guī)行為面臨的違法成本主要在三方面：一是刑事法律責(zé)任，二是行政法律責(zé)任，三是民事賠償責(zé)任。”上海明倫律師事務(wù)所王智斌律師表示，此前，新證券法在投資者權(quán)益保護、投資者訴訟制度、行政處罰等方面作出諸多修改，違規(guī)人面臨的行政法律責(zé)任以及民事賠償責(zé)任已大幅提高，僅余刑事法律責(zé)任相關(guān)條款尚未更新，本次刑法修正案補足了最后一塊“短板”，針對證券違法違規(guī)行為懲處的法律框架已全部更新完畢。

　　修正案將讓信披更嚴(yán)謹(jǐn)

　　上海漢聯(lián)律師事務(wù)所合伙人宋一欣表示，本次修正案歸納起來四句話：一是拓寬范圍。即將存托憑證和國務(wù)院依法認(rèn)定的其他證券納入規(guī)制范圍，也規(guī)定了操縱市場的新情形。二是提升力度。從刑期到罰款，都大幅提高對欺詐發(fā)行、信息披露造假等犯罪的刑罰力度。三是突出對象。即強化對控股股東、實際控制人等的刑事責(zé)任追究。四是追責(zé)中介。壓實保薦人等中介機構(gòu)不勤勉盡責(zé)的刑事后果。

　　記者在采訪中發(fā)現(xiàn)，各方對修正案的最大印象就是威懾力，而這種威懾力會使信披、IPO等基礎(chǔ)性工作更加嚴(yán)謹(jǐn)。

　　一位上市公司董秘告訴記者，修正案對董監(jiān)高、大股東、實控人以及關(guān)鍵少數(shù)中介機構(gòu)的處罰加大，威懾力是空前的。這肯定會促使重組造假概率降低，中介機構(gòu)會更加審慎，“以后講故事的套路可能不靈了”。某陜西上市公司的董秘說：“對上市公司信息披露要求越來越嚴(yán)，信息披露造假的責(zé)任越來越大，處罰力度大幅提升”。

　　一不愿具名的董秘坦言，董秘、證代等主要負(fù)責(zé)信披，很多時候單方面接收董事長、實際控制人、控股股東的信息及動態(tài)，“比如以前發(fā)生過一次資金占用，實際控制人直接走財務(wù)劃走了錢。在財務(wù)部門自查以前，我們做信披的都不知道。但因為罰款不高，考慮‘飯碗’問題，就把所有責(zé)任扛了”。但修正案出來后，這位董秘坦言肯定不敢扛了，這涉及到巨額罰款和擔(dān)刑責(zé)的問題。上述董秘表示，這就要求信披部門每一環(huán)節(jié)、每一流程都要“事無巨細(xì)，務(wù)必躬親”，不能是董事會或者控股股東、實際控制人的“傳聲筒”。

　　對于投行人士來說，修正案給保薦人的工作帶來了新要求。

　　“只能說作為中介壓力越來越大，做項目把控風(fēng)險是第一位的。”某頭部券商保薦人說，這也會增加保薦機構(gòu)的工作量，程序會更合規(guī)，“比如實地盡調(diào)和走訪的次數(shù)和頻率將更高，特別是對重要客戶以及供應(yīng)商的走訪力度，核查是否有實質(zhì)性關(guān)聯(lián)關(guān)系等。”

　　值得一提的是，多位投資人士和私募人士告訴記者，加大資本市場整治力度也會影響市場投資風(fēng)格，可能會促使一批問題公司爆雷，這些公司的股票可能變得一文不值。一位資深投資人士甚至表示：“從投資的角度，以后我們會更傾向于龍頭企業(yè)，買龍頭、買基金會是大趨勢。”

　　西藏琳瑯投資管理有限公司投資總監(jiān)王琳則表示，修正案將很大程度減少虛假信披現(xiàn)象，市場會愈發(fā)規(guī)范。某種程度來說，信披規(guī)范會擦亮投資者的眼睛并幫其選出質(zhì)量更高的上市公司，這也是上市公司高質(zhì)量發(fā)展的重要一步。

　　這些案例按新規(guī)要罰數(shù)億元

　　上海新古律師事務(wù)所王懷濤律師向《每日經(jīng)濟新聞》記者解析了過往三個典型違法案例，如果上述案例放在修正案之后，違法后果將十分嚴(yán)重，處罰力度也會大幅提升。

　　案例一：創(chuàng)業(yè)板造假第一股——“萬福生科”

　　萬福生科案刑事方面的處罰結(jié)果為，法院判定萬福生科公司欺詐發(fā)行股票罪罪名成立，判處罰金850萬元；董事長龔永福被判有期徒刑3年6個月，并處罰金10萬元；公司財務(wù)總監(jiān)等數(shù)名高管以及相關(guān)中介機構(gòu)也受到相應(yīng)處罰。

　　王懷濤律師表示：“萬福生科欺詐發(fā)行案換到修正案生效施行后，很可能面臨法院判處8500萬元至4.25億元區(qū)間的罰款，董事長龔永福很可能面臨被判有期徒刑5年以上15年以下，并面臨4.25億元非法募集資金無限制比例的罰金（原罰金比例上限為5%）。”

　　案例二：A股欺詐發(fā)行退市第一股——欣泰電氣

　　2019年4月23日，丹東市中級人民法院作出一審判決，以欺詐發(fā)行股票罪，判處被告單位欣泰電氣公司罰金人民幣832萬元；以欺詐發(fā)行股票罪，違規(guī)披露、不披露重要信息罪對被告人溫某乙、劉某勝數(shù)罪并罰，對溫某乙決定執(zhí)行有期徒刑三年，并處罰金人民幣10萬元；對劉某勝決定執(zhí)行有期徒刑二年，并處罰金人民幣8萬元。

　　王懷濤律師表示：“修正案條款下，欣泰電氣公司很可能面臨法院判處5140萬元至2.57億元區(qū)間的罰款，公司直接負(fù)責(zé)人員很可能面臨欺詐發(fā)行股票罪與違規(guī)披露、不披露重要信息罪數(shù)罪并罰后，可以被判處最高不超過有期徒刑20年的刑期，并面臨2.57億元非法募集資金無限制比例的罰金（原罰金比例上限為5%）。”

　　案例三：虛構(gòu)海外工程財務(wù)造假的雅百特

　　處理結(jié)果：2019年5月、7月，證監(jiān)會分別對涉案中介機構(gòu)眾華會計師事務(wù)所、金元證券及責(zé)任經(jīng)辦下達(dá)行政處罰決定。金元證券作為案涉資產(chǎn)重組項目財務(wù)顧問未能勤勉盡責(zé)，出具的持續(xù)督導(dǎo)意見以及專項核查意見存在虛假記載，被證監(jiān)會“沒一罰三”：沒收1000萬元業(yè)務(wù)收入、罰款3000萬元，兩名項目負(fù)責(zé)人也分別被處罰。

　　雅百特公司實際控制人陸永及相關(guān)當(dāng)事人李馬松則涉嫌構(gòu)成違規(guī)披露、不披露重要信息罪被提起公訴。

　　王懷濤律師表示：“刑法修正案后，對于律師、會計師、審計師、評估師等中介機構(gòu)人員在證券發(fā)行、重大資產(chǎn)交易活動中出具虛假證明文件、情節(jié)特別嚴(yán)重的情形，明確適用最高可判處10年有期徒刑，并處罰金。今后，不光是涉案公司及直接負(fù)責(zé)人員造假和欺詐發(fā)行、信披違規(guī)的違法成本提高，相關(guān)中介機構(gòu)及中介機構(gòu)人員的違法成本也將大幅提高，中介機構(gòu)及中介機構(gòu)人員主觀協(xié)助造假的可能也將大幅降低。”

　　刑事立案追訴標(biāo)準(zhǔn)將完善

　　一位董秘向記者表達(dá)了疑惑——平時因信披瑕疵收到關(guān)注函，比如上市公司業(yè)績“變臉”等，這些是否會涉及到追訴問題。

　　記者注意到，實際上一直有一個關(guān)于信息披露造假的刑事立案追訴標(biāo)準(zhǔn)，其中涉及的情形包括造成股東、債權(quán)人或者其他人直接經(jīng)濟損失數(shù)額累計在50萬元以上、虛增或者虛減資產(chǎn)達(dá)到當(dāng)期披露的資產(chǎn)總額30%以上、虛增或者虛減利潤達(dá)到當(dāng)期披露的利潤總額30%以上、未按照規(guī)定披露的重大訴訟、仲裁、擔(dān)保、關(guān)聯(lián)交易或者其他重大事項所涉及的數(shù)額或者連續(xù)12個月的累計數(shù)額占凈資產(chǎn)50%以上、多次提供虛假的或者隱瞞重要事實的財務(wù)會計報告，或者多次對依法應(yīng)當(dāng)披露的其他重要信息不按照規(guī)定披露等。

　　有董秘表示，既然修正案出來了，那刑事立案追訴標(biāo)準(zhǔn)也會跟著修正。實際上，12月26日，證監(jiān)會在官網(wǎng)表示，下一步，證監(jiān)會將以認(rèn)真貫徹落實刑法修正案（十一）為契機，推動加快修改完善刑事立案追訴標(biāo)準(zhǔn)。

　　“信息披露造假的主要方式就是誤導(dǎo)性陳述，虛假記載和重大遺漏三種。”前述陜西上市公司董秘表示，通常財務(wù)造假是在虛假記載范疇內(nèi)，非財務(wù)造假行為主要集中在誤導(dǎo)性陳述和重大遺漏。根據(jù)他的理解，財務(wù)造假以造假金額大小為標(biāo)準(zhǔn)，這比較好界定。而非財務(wù)造假行為可能會依據(jù)二級市場表現(xiàn)，給投資者造成的虧損金額大小等判定。

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責(zé)任編輯：戚琦琦