未來四年，美國會繼續(xù)收緊 對赴美投資的審查嗎

　　作者： 高雅

　　[ “CFIUS不會對農(nóng)業(yè)這個行業(yè)有特別的關(guān)注，但是如果有一些美國的農(nóng)業(yè)公司的業(yè)務(wù)，涉及美國在食品或者農(nóng)業(yè)領(lǐng)域的供應(yīng)安全問題，或者涉及某些具體的技術(shù)，CFIUS就可能會對此類交易增加關(guān)注。所以，總體而言，CFIUS不會關(guān)注某個具體行業(yè)?！泵谞柗Q。 ]

　　[ 從2016年至2019年，美國外國投資委員會共計對外國買家收購美國資產(chǎn)的交易展開了441項調(diào)查，平均每年147項。 ]

　　未來四年，美國還會延續(xù)此前持續(xù)收緊對外國投資監(jiān)管的趨勢嗎？

　　根據(jù)美國財政部數(shù)據(jù)，從2016年至2019年，美國外國投資委員會（CFIUS）共計對外國買家收購美國資產(chǎn)的交易展開了441項調(diào)查，平均每年147項。這比奧巴馬任內(nèi)最后兩年平均每年開啟的73項調(diào)查足足高出一倍。

　　富而德律師事務(wù)所反壟斷、競爭和貿(mào)易業(yè)務(wù)合伙人米爾（Aimen Mir）在接受第一財經(jīng)記者采訪時表示，在過去四年當(dāng)中，CFIUS審查權(quán)限的力度或者范圍的確顯著增加。不過，未來CFIUS的規(guī)則預(yù)計不會再進(jìn)一步收緊。盡管如此，這不意味著監(jiān)管會放松，投資人仍需謹(jǐn)慎考慮交易是否會涉及審查。

　　“未來大家在公開場合看到CFIUS的機會可能會減少，”米爾表示，“美國政府關(guān)于就CFIUS所審查的一些案件的公開討論會比原來有所下降?！?/p>

　　CFIUS是一個由美國政府官員組成的小組，負(fù)責(zé)審查外國買家對美國企業(yè)的收購和投資，以確定這些交易是否會對美國國家安全構(gòu)成風(fēng)險。它由美國財政部長領(lǐng)導(dǎo)，其他成員來自美國國務(wù)院、國防部、司法部、商務(wù)部、能源部和國土安全部。

　　CFIUS見證對美投資趨勢變化

　　長期以來，美國向海外投資者傳遞的都是開放的信號。而CFIUS實則見證了過去幾十年來對美投資趨勢的變化。

　　福特總統(tǒng)在1975年創(chuàng)建CFIUS時，其緣由是美國政策制定者正為歐佩克成員國對美國國債、股票和債券的投資而焦頭爛額。1988年，CFIUS獲得了新的權(quán)力，因為美國國會出于對日本在美投資的擔(dān)憂，賦予了總統(tǒng)阻止“威脅損害國家安全”的外國交易的職權(quán)。進(jìn)入2000年后的頭十年當(dāng)中，隨著許多主權(quán)財富基金對美投資，美國國會2007年通過了《外國投資和國家安全法案》（FINSA），進(jìn)一步收緊了CFIUS的審查。

　　這十年來，CFIUS的職權(quán)也仍在膨脹。根據(jù)美國國會2018年通過、今年2月生效的新規(guī)則，該委員會的監(jiān)督范圍擴(kuò)大，開始涵蓋外國投資者在“關(guān)鍵技術(shù)”或“關(guān)鍵基礎(chǔ)設(shè)施”、房地產(chǎn)、維護(hù)或收集個人數(shù)據(jù)的企業(yè)以及美國科技公司提供技術(shù)的合資企業(yè)里的投資。這意味著將有更多的跨境交易需要接受審查，也有更多的交易面臨被美國政府拒絕的風(fēng)險。IBM和其他美國大型科技公司曾游說，反對以這種方式擴(kuò)大CFIUS的權(quán)限?？萍脊緜儞?dān)心，該法律可能會覆蓋其行業(yè)許多交叉領(lǐng)域，比如計算機硬件銷售和服務(wù)、軟件許可和商標(biāo)等。

　　米爾告訴第一財經(jīng)記者，在過去四年間，CFIUS審查權(quán)限的力度或者范圍顯著提升，包括出現(xiàn)了一些強制審查的流程，以及CFIUS中負(fù)責(zé)審查的人員數(shù)量也大幅增加。那么，這些政策上的收緊是有對象上的針對性的嗎？

　　米爾回答稱，CFIUS是由美國財政部領(lǐng)導(dǎo)的機構(gòu)，該部門在描繪CFIUS審查流程的法規(guī)中所采取的詞語是中性的。換言之，CFIUS審查的每一筆交易所用的分析方法和流程是無區(qū)分性的，不針對交易的發(fā)起方身份。

　　“過去四年，CFIUS的工作人員幾乎沒有在任何公開場合談?wù)撨^這些交易的針對性，只是美國政府里的一些人在公開場合談?wù)揅FIUS，并利用CFIUS這個工具來解決他們認(rèn)為是某些國家所造成的一些問題。但我們認(rèn)為，隨著新一屆美國政府上任，這種言論會比以往減少。換言之，CFIUS在未來的審查仍然會遵循其規(guī)則來進(jìn)行，每一個案子都按照獨立的方式來進(jìn)行審查?！泵谞柗Q。

　　“未來對于所有國家的案件審查都是公平的，也就是說，其實對各個國家的案件呈一個中性的態(tài)度，不會針對某一個國家采取一種不同的態(tài)度。也就是說，每一個審查、每一個案子都是獨立的?！泵谞柋硎?。

　　沒有敏感行業(yè)，只有敏感業(yè)務(wù)

　　此外，米爾介紹，CFIUS的審查通常不是以行業(yè)劃分的，而是根據(jù)一筆筆交易獨立判斷的。

　　“很多時候是和一個公司的業(yè)務(wù)具體相關(guān)，而不是和一個行業(yè)具體相關(guān)。比如，CFIUS不會對農(nóng)業(yè)這個行業(yè)有特別的關(guān)注，但是如果有一些美國的農(nóng)業(yè)公司的業(yè)務(wù)，涉及美國在食品或者農(nóng)業(yè)領(lǐng)域的供應(yīng)安全問題，或者涉及某些具體的技術(shù)，CFIUS就可能會對此類交易增加關(guān)注。所以，總體而言，CFIUS不會關(guān)注某個具體行業(yè)?！泵谞柗Q。

　　以目前在其他經(jīng)濟(jì)體較為敏感的醫(yī)療行業(yè)為例，米爾對第一財經(jīng)記者稱，這里可能涉及審查的問題包括，這家醫(yī)療公司所擁有的數(shù)據(jù)的類型是什么？如果包含一些病人的數(shù)據(jù)，可能會比較敏感，并會涉及一些所謂的數(shù)據(jù)安全問題。此外，這家公司是不是有一些比較尖端的技術(shù)？是否會涉及某些藥品供應(yīng)的問題？是否會導(dǎo)致美國在這個藥品上供應(yīng)不足？“比如，一家醫(yī)療器械公司，這家公司雖然有相應(yīng)的技術(shù)，但是并不會收集病人的個人信息或者個人數(shù)據(jù)，那這家醫(yī)療公司就不涉及國家安全的問題。所以還是要看每一個交易的具體情況，很難泛化到整個行業(yè)?！泵谞柋硎?。

　　通常來說，CFIUS的審查流程，依靠交易涉及的各方自愿向CFIUS提交通知。不過現(xiàn)在，若交易涉及關(guān)鍵技術(shù)等情況，這一環(huán)節(jié)可能是強制性的。此外，如果委員會成員發(fā)現(xiàn)潛在的問題，他們可以要求進(jìn)行國家安全調(diào)查，以確定是否存在對美國的任何風(fēng)險。在這種情況下，CFIUS可以與潛在交易的各方進(jìn)行談判，以減輕其顧慮和風(fēng)險。如果其擔(dān)憂沒有得到解決，它可以建議總統(tǒng)進(jìn)行干預(yù)。一般來說，在CFIUS表現(xiàn)出擔(dān)憂后，大部分公司就會“知難而退”。

　　但問題在于，所謂的“自愿”提交審查報告，并不等于可以免于審查。如何規(guī)避被CFIUS“回頭找上門”的風(fēng)險？米爾告訴第一財經(jīng)記者：“投資者在制定任何投資策略的時候，首先要考慮的就是監(jiān)管風(fēng)險。在CFIUS，什么交易會遭受審查的可預(yù)測性會相對高一些，但是無論如何，這并不是零風(fēng)險的。所以在做交易分析的時候，要看各種因素，包括并購的標(biāo)的公司、交易的結(jié)構(gòu)等，從而判斷整體風(fēng)險的水平。CFIUS審查交易時，其實并不考慮投資者成員國到底是哪里，因為CFIUS一直都在審查來自于全球各地到美國的投資?！?/p>

　　赴美投資可能增加

　　米爾認(rèn)為，未來CFIUS的規(guī)則不會進(jìn)一步收緊。他預(yù)測，相比過去四年，未來赴美投資的數(shù)量有可能出現(xiàn)上升趨勢。

　　“因為現(xiàn)在整個CFIUS的規(guī)則，包括強制審查的規(guī)則和范圍，比以前更加清晰了，所以哪些案子必須要進(jìn)行申報和過去完全基于自愿的模式其實是有所變化的。并且，CFIUS審查人員的數(shù)量和原來相比，實際上也大幅增加了，這意味著雖然未來審查案件的數(shù)量可能會有所增加，但因為現(xiàn)在這種審查的方式，可利用資源也比以前更多了，這就意味著審查的整體效率會有所提升?！泵谞柋硎?。

　　米爾提醒，CFIUS的規(guī)則不會收緊，也并不意味著會放松?！皩τ谕顿Y人來說，如果要去美國投資，仍然需要謹(jǐn)慎地考慮這個案子是不是有可能涉及需要CFIUS審查的環(huán)節(jié)。并不是說之前某一個交易可能比較難通過CFIUS的審查，而現(xiàn)在就會比較容易，情況并不是這樣的，仍然會有一些交易面臨一些挑戰(zhàn)?！泵谞柗Q。

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責(zé)任編輯：戚琦琦