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新浪財經

高新技術產業金融創新論壇A會場上午實錄(8)

http://www.sina.com.cn 2008年05月22日 20:10 新浪財經

  近幾年來,國內的私募基金公司日益活躍,在私募市場的占有比例也日益上升。據了解,截止2007年底,本土的基金公司已經達到了12家,占基金公司總數的19%。從行為上看,由于投資者帶來較大的投資機會,私募基金的業內規模及影響,在民間迅速擴張,交易隨著牛市的發展,不斷增長。但由于合理地界定、混亂現象存在,所以股市不斷變化,客戶變化的情況不斷發生,所以欺詐客戶數的數量不斷地增長。

  最近有一個私募基金敗訴的案件,這意味著私募基金法制化的早日實現。當然了,對于私募基金的投資,不應該限制和阻礙,而應該是市場化和法制化的條件下,引導其發揮更大的作用。常識告訴我們,資本市場需要健全的規則加以規范,應該支持本土公司與外國公司展開競爭,界定風險并保護投資各方當事人的合法利益。

  而其中重要的規則之一,是政策登記問題,我想這也是為什么這次研討會要邀請我,就這個問題跟大家共同探討。對經營主體進行注冊登記,是市場化、法制化的國所采取的一項通則。我國在改革開放30年,在社會主義市場主體當中,目前已經有了較為完備的市場制度。對于不同類型的企業,原則上按照公司法、合伙企業法和個人獨資企業法的組織形式和要求進行登記注冊,并發給經營執照以確定其合法的經營。公司形式一般是公司型和有限合伙型。根據現行的法律法規的規定,無論其他的法律法規是否對經營事項做出登記,設立公司或者是股份有限或者是一般的有限責任公司,設立合伙企業無論是普通合伙還是有限合伙,均要通過登記注冊來設立。因此,設立人民幣私募基金機構登記注冊是必須的。

  第二個,我們探討一下登記注冊當中的問題。目前的基金形式是公司形式、有限合伙形式、信托形式、合同形式等4部分。私募基金 登記注冊的問題,就是我們今天主要要探討的形式,主要是集中在公司形式和有限合伙形式方面。至于信托形式、合伙形式性質上屬于方式問題,本身不需要登記注冊來加以規范,所以我們把這兩種運作方式剔除在外,主要談私募基金在設立過程中的公司方式或者是有限合伙方式的登記問題。

  第一,關于公司組織形式設立的基金管理人的問題。登記注冊以公司形式運作的私募基金,當然需要依照公司法的規定進行登記注冊。問題在于這種公司在登記注冊時,必須以相關金融主管機關的核準為前提。問題在于這種公司登記的時候,是不是要以相關主管機關的核準為前置。監管現在法律沒有加以明確,但是我認為回答是肯定的。道理是,一方面私募基金的設立事關金融問題和國家的金融安全,目前國家對于商品市場當中的重要交易行為,尚且規定了一些許可證的制度作為公司登記的前置。何況涉及到面廣、風險大的資本市場的行為呢?

  另外一方面,2003年通過的中華人民共和國證券投資基金法,雖然沒有將私募基金納入調整范圍,但某些思路并不喪失我們研究這個問題的可借鑒性。例如該法第12條規定,基金管理人由于依法設立的基金管理公司,由依法設立的基金管理公司擔任。擔任基金管理人,應當經國務院證券監督管理機構核準。第13條詳細規定了設立基金管理公司的條件。難以想象,一旦國家應市場的要求出臺有關私募基金的法律規范,會偏離相關金融主管機關的規范,而許可注冊。

  第二,關于以有限合伙形式的基金管理人。首先,如果設立一個以私募基金為特征的有限合伙,即便法律上沒有障礙,登記注冊時,登記機關需要不需要相關主管機關的金融審批呢?對于此,業界可能會有法律爭論,但是根據我的經驗判斷,國家在指定明確的法律規定時,很可能需要前置審批,以對于特殊的合伙設立明確條件,道理十分簡單。因為在這個問題上,以有限合伙形式設立的基金管理人與管理公司設立的基金管理人,在性質上并沒有多大的區別。

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