欺詐發(fā)行責令回購制度來了！

　　8月21日晚間，證監(jiān)會發(fā)布《欺詐發(fā)行上市股票責令回購實施辦法（試行）（征求意見稿）》，明確了回購價格、回購對象、回購程序等內(nèi)容。

　　《辦法》的出臺是對新《證券法》第二十四條第二款規(guī)定的落實。該條款規(guī)定：股票的發(fā)行人在招股說明書等證券發(fā)行文件中隱瞞重要事實或者編造重大虛假內(nèi)容，已經(jīng)發(fā)行并上市的，國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)可以責令發(fā)行人回購證券，或者責令負有責任的控股股東、實際控制人買回證券。

　　責令回購制度的初衷，是在欺詐發(fā)行案件中，為受損投資者提供一種民事訴訟程序之外的簡便、快捷的救濟途徑。對于投資者未能通過責令回購得到彌補的其他損失，仍然可以通過民事訴訟方式尋求賠償，以最大限度地保護投資者合法權(quán)益。

　　要點一：未對適用情形做具體規(guī)定

　　《實施辦法》規(guī)定，股票的發(fā)行人在招股說明書等證券發(fā)行文件中隱瞞重要事實或者編造重大虛假內(nèi)容，已經(jīng)公開發(fā)行并上市的，中國證監(jiān)會可以依法責令發(fā)行人回購欺詐發(fā)行的股票，或者責令負有責任的控股股東、實際控制人買回股票，（以下統(tǒng)稱“責令回購”）

　　一是在適用領(lǐng)域方面，《實施辦法》適用于注冊制下股票發(fā)行人欺詐發(fā)行并上市的情形，包括了IPO、上市公司再融資、并購重組等各個環(huán)節(jié)中的股票發(fā)行行為。二是在適用的證券品種方面，根據(jù)《證券法》第二十四條第二款的規(guī)定，僅限于股票，不包括債券、存托憑證等其他證券。三是在適用的板塊方面，由于責令回購屬于注冊制的配套措施，《實施辦法》適用于實行注冊制的科創(chuàng)板、創(chuàng)業(yè)板等板塊，暫不適用于目前實行核準制的主板、中小板等。

　　證監(jiān)會有關(guān)負責人表示，考慮到責令回購是一項新制度，境外可借鑒的經(jīng)驗也比較少，因此《實施辦法》沒有對在哪些情形下適用責令回購措施、哪些情況下不適用作出具體規(guī)定。證監(jiān)會將從有利于維護市場秩序和保護投資者合法權(quán)益出發(fā)，根據(jù)欺詐發(fā)行案件具體情況審慎決策，確保做出的責令回購決定務實可行，取得好的社會效果。

　　該人士表示，從《證券法》規(guī)定來看，責令回購措施是在發(fā)行人有欺詐發(fā)行情形，且股票已上市交易的情況下，賦予證券監(jiān)管機構(gòu)的一項新型監(jiān)管措施，屬于任意性規(guī)定。考慮到實踐中案件情形復雜多樣，并不要求證券監(jiān)管機構(gòu)在發(fā)現(xiàn)上述法定情形后，都必須采取這種措施，而是要從有利于維護市場秩序和保護投資者合法權(quán)益出發(fā)，根據(jù)欺詐發(fā)行案件情況具體判斷。對于什么情況下可以采取該措施、什么情況下可以不采取這項措施，鑒于目前還缺乏實踐經(jīng)驗，《實施辦法》暫未做規(guī)定，待積累實踐經(jīng)驗后，再在規(guī)章中予以明確。

　　德恒律師事務所合伙人劉安邦對券商中國記者表示，盡管對于具體欺詐發(fā)行情形尚無具體規(guī)定，有待實踐積累后進一步明確，但此舉作為構(gòu)建欺詐發(fā)行責任追究體系的重要手段之一，有利于嚴懲證券欺詐發(fā)行行為，進一步加強投資者合法權(quán)益的保護。“責令回購”為獨立的行政行為，當證監(jiān)會在履行監(jiān)管職責中發(fā)現(xiàn)欺詐發(fā)行線索，可組織核查并采取責令回購措施。如若當事人拒絕回購，依據(jù)《中華人民共和國行政強制法》，監(jiān)管部門可申請人民法院強制執(zhí)行。

　　“《實施辦法》為投資者合法權(quán)益的保護的手段之一，對于投資者未能通過責令回購得到彌補的其他損失，仍然可通過民事訴訟方式尋求賠償。證監(jiān)會近年對欺詐發(fā)行一直在加大打擊力度，不排除后期會協(xié)同其他部門甚至在立法以及司法解釋層面加重對欺詐發(fā)行的處罰”劉安邦表示。

　　要點二：回購對象：董監(jiān)高等不在內(nèi)

　　回購對象為本次欺詐發(fā)行至欺詐發(fā)行上市揭露日或者更正日期間買入股票，且在回購方案實施時仍然持有股票的投資者。

　　同時，下列主體不得成為回購對象：一是對欺詐發(fā)行負有責任的發(fā)行人董監(jiān)高、控股股東、實際控制人、參與包銷的證券公司及其關(guān)聯(lián)方。二是買入股票時知悉或者應當知悉發(fā)行人存在欺詐發(fā)行行為的投資者。

　　揭露日，是指欺詐發(fā)行在全國范圍發(fā)行或者播放的報刊、電臺、電視臺等媒體、具有全國影響力的網(wǎng)站或者移動傳媒等新媒體上首次被公開揭露，使證券市場知悉和了解欺詐發(fā)行行為之日。

　　更正日，是指發(fā)行人在證券交易所網(wǎng)站和符合中國證監(jiān)會規(guī)定條件的媒體上自行公告欺詐發(fā)行之日。

　　要點三：回購價格以市場交易價為準

　　一是發(fā)行人或者負有責任的控股股東、實際控制人回購股票的，應當以市場交易價格回購股票；投資者買入股票價格高于市場交易價格的，以買入股票價格作為回購價格。二是發(fā)行人或者負有責任的控股股東、實際控制人在證券發(fā)行文件中對回購價格作出承諾的，應當遵守承諾。

　　所稱市場交易價格，按照欺詐發(fā)行揭露日前三十個交易日每日加權(quán)平均的算術(shù)平均值確定；上市時間不足三十個交易日的，按欺詐發(fā)行揭露日前全部交易日每日加權(quán)平均的算術(shù)平均值確定。投資者買入價格，按照該投資者買入股票的平均價格確定。

　　要點四：回購程序與欺詐發(fā)行的行政處罰做好銜接協(xié)調(diào)

　　一是發(fā)行人或者負有責任的控股股東、實際控制人應當在責令回購決定書要求的期限內(nèi)制定股票回購方案，并在制定方案后五個交易日內(nèi)向符合條件的投資者發(fā)出回購要約并公告。

　　二是發(fā)行人或者負有責任的控股股東、實際控制人可以委托投資者保護機構(gòu)協(xié)助制定、實施股票回購方案。

　　三是證券交易所、證券登記結(jié)算機構(gòu)、投資者保護機構(gòu)應當為發(fā)行人等制定、實施股票回購方案提供必要的協(xié)助，并配合責令回購決定的執(zhí)行。

　　此外，鑒于《證券法》規(guī)定的責令回購不同于《公司法》中的股份回購制度，因此不適用《公司法》有關(guān)股份回購的公司內(nèi)部決策程序規(guī)定。

　　上述負責人表示，責令回購作為一項獨立的行政行為，證監(jiān)會在履行監(jiān)管職責中發(fā)現(xiàn)欺詐發(fā)行線索的，可組織核查并采取責令回購措施。該方案時效性較強，有利于保障及時采取責令回購措施，但需要與欺詐發(fā)行的行政處罰做好銜接協(xié)調(diào)，確保責令回購和行政處罰對于欺詐發(fā)行認定的一致性。

　　要點五：欺詐發(fā)行打擊力度再加大

　　《辦法》遵循提高違法成本原則，通過剝奪責任主體的不當利益，強制其支付相應經(jīng)濟代價，并在一定情況下產(chǎn)生超過不當利益的經(jīng)濟損失，從而提高其違法成本，對上市公司及其控股股東、實際控制人起到威懾和警示作用，最終實現(xiàn)減少欺詐發(fā)行行為的預防功能，為注冊制改革有序推進提供保障。

　　今年以來，國務院金融穩(wěn)定發(fā)展委員會多次強調(diào)對資本市場違法犯罪“零容忍”，隨著新《證券法》實行，提高資本市場違法違規(guī)成本，加大對欺詐發(fā)行、虛假陳述等行為的懲處力度，對造假行為“零容忍”，已經(jīng)成為各方共識。

　　此前，證監(jiān)會在年中工作會議上再次提出，落實“零容忍”要求，嚴厲打擊資本市場違法犯罪行為。持續(xù)加大對欺詐發(fā)行、財務造假、內(nèi)幕交易、操縱市場等惡性違法犯罪案件的打擊力度，推動建立打擊資本市場違法活動協(xié)調(diào)機制，推動構(gòu)建行政執(zhí)法、民事追償和刑事懲戒相互銜接、互相支持的立體、有機體系。抓好證券集體訴訟制度落地實施。多渠道、多平臺強化執(zhí)法宣傳，傳遞“零容忍”的鮮明信號。

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責任編輯：陳悠然 SF104