文/新浪財(cái)經(jīng)專欄作家 柯荊民 [微博]

　　吳江農(nóng)商行確實(shí)是違規(guī)了。原因在于它發(fā)行的是“私募次級債券”，而不是“私募次級定期債務(wù)”。根據(jù)規(guī)定，如果發(fā)行的是債券，即使是以私募方式發(fā)行，也要央行審批，進(jìn)入銀行間債券市場進(jìn)行登記托管；如果發(fā)行的是“私募次級定期債務(wù)”，則不用。

　　2013年6月4日，央行[微博]通報(bào)了江蘇吳江農(nóng)村商業(yè)銀行2008年違規(guī)自行發(fā)行次級債券事件。

　　通報(bào)顯示，吳江農(nóng)商行在未獲得央行批準(zhǔn)的情況下，于2008年11月18日私募發(fā)行4億元次級債券。除了未獲批準(zhǔn)，該債券違規(guī)還包括擅自開展債券登記業(yè)務(wù)，并印制實(shí)物債券憑證；未在債券托管機(jī)構(gòu)托管，由投資人自行保管；未組織承銷團(tuán)，自行銷售。

　　吳江農(nóng)商行2008年年報(bào)顯示：“定向募集對象主要面向江蘇省內(nèi)的農(nóng)商行，共有6家農(nóng)商行參與認(rèn)購，認(rèn)購金額最大的達(dá)到了1億元”。吳江農(nóng)商行也覺得有些委屈，6家兄弟農(nóng)商行買了債券，也經(jīng)過銀監(jiān)會批準(zhǔn)了，怎么就違規(guī)了呢？

　　吳江農(nóng)商行確實(shí)是違規(guī)了。原因在于它發(fā)行的是“私募次級債券”，而不是“私募次級定期債務(wù)”。根據(jù)規(guī)定，如果發(fā)行的是債券，即使是以私募方式發(fā)行，也要央行審批，進(jìn)入銀行間債券市場進(jìn)行登記托管；如果發(fā)行的是“私募次級定期債務(wù)”，則不用。

　　讓我們看看相關(guān)法規(guī)是如何規(guī)定的。2004年央行和銀監(jiān)會聯(lián)合發(fā)布的《商業(yè)銀行次級債券發(fā)行管理辦法》第三條規(guī)定：次級債券可在全國銀行間債券市場公開發(fā)行或私募發(fā)行；商業(yè)銀行也可以私募方式募集次級定期債務(wù)，商業(yè)銀行募集次級定期債務(wù)應(yīng)遵循中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會發(fā)布的相關(guān)規(guī)定。

　　根據(jù)上述規(guī)定，如果發(fā)行的是債券，無論是公開發(fā)行或私募方式，則必須分別報(bào)銀監(jiān)會和央行審批。也就是說，次級債券得央行同意，由銀行間債券市場債券登記托管機(jī)構(gòu)進(jìn)行登記和托管。

　　但以私募方式募集次級定期債務(wù)，只經(jīng)過銀監(jiān)會批準(zhǔn)即可。

　　具體看此案例，采用的是私募方式發(fā)行的債券，而不是次級定期債務(wù)。債券與債務(wù)的區(qū)別是，債券是標(biāo)準(zhǔn)化的，是標(biāo)準(zhǔn)資產(chǎn)，而債務(wù)是特定化的，是非標(biāo)準(zhǔn)資產(chǎn)。

　　2008年前，由于沒有私募發(fā)行次級債的先例，發(fā)行人吳江農(nóng)商行和地方監(jiān)管部門對政策沒有吃透，才有此“逆天之舉”。

　　由于銀行公開和私募發(fā)行的金融工具呈現(xiàn)快速增長，央行通過此案例來對規(guī)則進(jìn)行明確，很有必要。

　　但是，私募要求證券監(jiān)管部門批準(zhǔn)的規(guī)定是有問題的。從國外的規(guī)定看，大多國家規(guī)定，只要是采取私募方式的，就不需要在證券監(jiān)管部門進(jìn)行注冊。

　　以美國為例。美國對債券的公募、私募規(guī)定了不同的監(jiān)管方式。公募發(fā)行，由于涉及到社會上的普通投資人，要求監(jiān)管部門對投資人利益進(jìn)行保護(hù)，故要求發(fā)行人向美國證監(jiān)會[微博]注冊，進(jìn)行信息披露。首次發(fā)行時(shí)，應(yīng)提交發(fā)債說明書。而對于私募發(fā)行，則豁免注冊要求，只要向投資人提供發(fā)債說明書即可。究其原因是私募發(fā)行的投資人均為機(jī)構(gòu)投資者，知道風(fēng)險(xiǎn)所在，并會根據(jù)自己的需要要求發(fā)行人進(jìn)行信息披露，不需要監(jiān)管機(jī)構(gòu)的特別保護(hù)。

　　我國次級債券發(fā)行也應(yīng)該借鑒成熟市場國家的作法，取消對私募方式進(jìn)行注冊的要求，這無疑應(yīng)該是我國次級債券發(fā)行改革的方向。

　　(本文作者介紹：律師)

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