《資產(chǎn)保護(hù)與風(fēng)險(xiǎn)隔離操作實(shí)務(wù)》書籍連載丨第九期

　　前述談到的資產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)隔離的種種方式并非孤立與固定的，沒有“一招鮮吃遍天”的固有套路，每個(gè)客戶的資產(chǎn)狀況及面對(duì)的外部環(huán)境差異很大，能接受的隔離操作時(shí)間及成本不同，使得資產(chǎn)隔離方案千變?nèi)f化。更何況，客戶的需求也往往是多樣化的，在做到資產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)隔離的同時(shí)，還要兼顧婚姻財(cái)產(chǎn)規(guī)劃、家族財(cái)富傳承、投資安排等。因此，要綜合調(diào)動(dòng)法律、稅務(wù)、金融等資源為客戶進(jìn)行籌劃。第二章到第九章討論的資產(chǎn)保護(hù)/風(fēng)險(xiǎn)隔離的原理、工具、制度等，看起來容易做起來難，成功案例建立在兩個(gè)基礎(chǔ)之上：（1）良好的客戶關(guān)系。資產(chǎn)保護(hù)與風(fēng)險(xiǎn)隔離涉及客戶敏感信息，客戶與服務(wù)商之間在未建立足夠信任前不可能敞開心扉披露自己的各種隱秘財(cái)產(chǎn)安排。當(dāng)我們與客戶有了長(zhǎng)時(shí)間的服務(wù)關(guān)系后，既往成功的服務(wù)經(jīng)歷讓客戶知曉我們的服務(wù)能力，客戶較容易聽取、采納我們的服務(wù)建議。而對(duì)于大多數(shù)新接觸的客戶，良好的客戶關(guān)系的建立必須借助介紹雙方認(rèn)識(shí)的中間人，這些中間人多為客戶提供其他服務(wù)（傳統(tǒng)法律服務(wù)、金融產(chǎn)品、投資、移民、教育等等）的渠道商，如果渠道商對(duì)客戶有較多了解，對(duì)客戶有影響，則我們與客戶建立服務(wù)關(guān)系的可能性就大。（2）客戶必須承擔(dān)一定的直接成本。財(cái)富規(guī)劃的直接成本包括服務(wù)商費(fèi)用及交易稅費(fèi)。在長(zhǎng)期的服務(wù)過程中，我們發(fā)現(xiàn)很多客戶忽視規(guī)劃方案的獨(dú)立價(jià)值，他們并不覺得規(guī)劃方案很重要并值得付費(fèi)。這些客戶往往通過向A律師、B會(huì)計(jì)師、C財(cái)富規(guī)劃師“白嫖”來獲取片面的知識(shí)與見解，然后自己拼湊出一個(gè)整體方案。沒有付費(fèi)，A律師、B會(huì)計(jì)師、C財(cái)富規(guī)劃師都不需要向自己的見解負(fù)責(zé)，也就不需要認(rèn)真給出建議，更不需要反饋調(diào)整方案，這樣得出的方案容易出大問題。直接成本除了服務(wù)商費(fèi)用外，還包括稅費(fèi)。財(cái)富規(guī)劃的落地會(huì)產(chǎn)生交易稅費(fèi)，納稅意味著財(cái)富規(guī)劃的合法性、穩(wěn)定性得到認(rèn)可，我們理解客戶對(duì)于稅費(fèi)的敏感，但是客戶不應(yīng)該厭惡稅費(fèi)，因?yàn)橹挥袠淞⒑戏{稅、合理籌劃的意識(shí)才能長(zhǎng)期享受財(cái)富。

　　某渠道推薦客戶張先生，張先生想設(shè)立一個(gè)股權(quán)家族信托，問題是把家族企業(yè)的股權(quán)放入信托時(shí)稅務(wù)成本太高，某律師建議直接把股權(quán)分給兩個(gè)孩子，這樣的股權(quán)轉(zhuǎn)讓沒有稅務(wù)成本。張先生想問問我們的意見或是方案。

　　張先生是個(gè)非常典型的客戶畫像，在向我們“尋醫(yī)問藥”之前，已經(jīng)咨詢了很多專家。他首先咨詢了信托公司，設(shè)立家族信托是信托公司的業(yè)務(wù)領(lǐng)域，信托公司對(duì)其中各項(xiàng)細(xì)節(jié)非常熟悉，但是張先生對(duì)信托公司的答復(fù)不滿意，信托公司的人員不是專業(yè)的稅務(wù)人士，不能進(jìn)行細(xì)節(jié)的稅務(wù)規(guī)劃、不能進(jìn)行落地實(shí)操；于是，張先生又通過渠道找到某律師，，既然張先生這么厭惡交稅，某律師就推薦一個(gè)不用交稅的方案-直接把股權(quán)過戶給子女。張先生又覺得直接過戶好像沒有進(jìn)行規(guī)劃，于是心有不甘地讓渠道再推薦專業(yè)人士，還要向第三位專業(yè)人士來求證前兩位的說法。

　　我們?cè)谝粋€(gè)小時(shí)的“免費(fèi)”咨詢中向張先生提出：1．在中國(guó)設(shè)立股權(quán)家族信托，把股權(quán)放入信托的過程視為交易。中間的稅費(fèi)首先要看公司股權(quán)結(jié)構(gòu)，如果張先生個(gè)人直接持股肯定要交20%的個(gè)人所得稅，但是也有規(guī)劃空間，規(guī)劃程度必須要了解公司的財(cái)務(wù)情況、與主管稅務(wù)機(jī)關(guān)溝通完之后才能確定。除了直接的股權(quán)轉(zhuǎn)讓外，還可以采取其他的方案，但必須要與信托公司的合規(guī)部門溝通；2．某律師直接將股權(quán)過戶給子女的說法沒錯(cuò)，但是沒有任何規(guī)劃功能，起不到隔離、保護(hù)、傳承、治理等作用。

　　了解公司財(cái)務(wù)信息、與主管稅務(wù)機(jī)關(guān)溝通、與信托公司溝通都是要實(shí)實(shí)在在地付出時(shí)間、精力成本，在張先生未支付方案咨詢費(fèi)用之前，我們無法提供更進(jìn)一步的方案建議。通過三次咨詢，張先生就只能從各方得出股權(quán)信托稅務(wù)成本高的空泛概念，至于到底稅賦多少、怎么規(guī)劃、與其他方法如何接洽等問題，他無從知曉具體答案。股權(quán)家族信托可以為張先生提供隔離、保護(hù)、傳承、治理等多種功能，但是這些功能的取得必須以承擔(dān)稅務(wù)成本為對(duì)價(jià)，“甘蔗沒有兩頭甜”。

　　張先生最終未能與我們建立服務(wù)關(guān)系，這次客戶接觸的“失敗”還是因本章開篇提到的兩個(gè)基礎(chǔ)不存在。張先生與我們沒有良好的客戶關(guān)系，使得張先生不愿意或不能過于聽從我們的建議；張先生不愿意支付前期成本，導(dǎo)致沒有服務(wù)商愿意或能夠給出實(shí)操性方案，且張先生過于稅收厭惡，導(dǎo)致他忽視財(cái)產(chǎn)規(guī)劃帶來的長(zhǎng)遠(yuǎn)收益。

　　最后，我們通過具體案例來展示如何識(shí)別客戶需求、選擇資產(chǎn)隔離方法，體會(huì)在復(fù)雜情形下，做出相應(yīng)資產(chǎn)安排的精髓所在。

　　解除代持丨花式落袋為安

　　客戶A先生，中國(guó)籍，已退休，退休前在第三方財(cái)富管理機(jī)構(gòu)擔(dān)任高管。A先生有兩個(gè)女兒，大女兒35歲，新加坡籍，離異，育有一子；小女兒20歲，中國(guó)籍，大學(xué)就讀。

　　財(cái)富管理行業(yè)經(jīng)歷了高速野蠻的生長(zhǎng)和發(fā)展之后，進(jìn)入到出清和洗牌的階段，雖然A先生一年前從所任職的財(cái)富管理機(jī)構(gòu)退休，但是A先生始終擔(dān)憂任職時(shí)的業(yè)務(wù)合法性，擔(dān)心“倒查”風(fēng)險(xiǎn)。

　　A先生生性謹(jǐn)慎，出于行業(yè)特點(diǎn)及隔離風(fēng)險(xiǎn)的考慮，其主要資產(chǎn)一直都是由他人代持，主要包括：1．在境外大女兒名下的一部分現(xiàn)金資產(chǎn)；2．由A先生哥哥代持的內(nèi)地一家科技公司的股份，持股比例小于5%，；3.A先生早年投資的經(jīng)營(yíng)性物業(yè)，經(jīng)營(yíng)性物業(yè)在一家公司名下，由A先生前妻持有該公司股權(quán)。

　　A先生覺得兩個(gè)孩子比較單純，特別是大女兒的離婚經(jīng)歷，讓A先生很擔(dān)心她們?cè)诨橐龇矫嫔袭?dāng)受騙，雖然小女兒未婚，但追求者很多，A先生想為她們做婚前財(cái)產(chǎn)隔離。同時(shí)，A先生退休后想享受高質(zhì)量生活，迫切想要“收回”代持資產(chǎn)及隔離任職期間業(yè)務(wù)合法性風(fēng)險(xiǎn)。

　　A先生的資產(chǎn)狀況圖：

　　要想達(dá)到A先生的三個(gè)訴求：1． “收回”代持資產(chǎn)；2． 隔離任職期間業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)；3．傳承且為女兒進(jìn)行婚姻財(cái)產(chǎn)隔離，需要綜合考慮時(shí)間、成本、合法性。從時(shí)間上看，A先生已退休，目前沒有任何潛在的債務(wù)、責(zé)任，其對(duì)各代持人的控制力強(qiáng)，各方利益也較好平衡，此時(shí)是就A先生進(jìn)行規(guī)劃且落地的好時(shí)候；從成本上看，除現(xiàn)金類資產(chǎn)外，境內(nèi)科技公司股權(quán)及經(jīng)營(yíng)性物業(yè)變更登記的稅務(wù)成本太大；從合法性上看，基于稅務(wù)成本及風(fēng)險(xiǎn)隔離的考慮，A先生目前不可能采用直接持有方式來收回代持資產(chǎn)，只能以將所有權(quán)、管理權(quán)、受益權(quán)分離的方式，間接收回。

　　目前的資產(chǎn)持有結(jié)構(gòu)不穩(wěn)固，是應(yīng)對(duì)風(fēng)險(xiǎn)的一時(shí)之策，無法提供長(zhǎng)遠(yuǎn)的隔離及傳承功能。必須針對(duì)各項(xiàng)財(cái)產(chǎn)持有、運(yùn)營(yíng)的不同特征，采用一種或幾種機(jī)制來達(dá)到訴求。

　　針對(duì)A先生的境內(nèi)經(jīng)營(yíng)性物業(yè)，A先生目前不適合直接持有物業(yè)持有公司的股權(quán)，且股權(quán)變更登記稅費(fèi)很高。物業(yè)持有公司直接出租經(jīng)營(yíng)性物業(yè)房產(chǎn)稅高，且由公司向個(gè)人股東分配利潤(rùn)公司所得稅、個(gè)人所得稅成本也高。

　　解決方案：

　　由A先生前妻設(shè)立境內(nèi)家族信托，家族信托受益人是A先生、大女兒、小女兒。由信托公司在家族信托下成立信托資產(chǎn)持有主體公司SPV1，由小女兒成立特殊目的公司SPV2（也可由A先生及小女兒一同成立），A先生擔(dān)任董事、法定代表人掌管運(yùn)營(yíng)SPV2。 SPV1作為有限合伙人、SPV2作為普通合伙人組成有限合伙企業(yè)，有限合伙企業(yè)由SPV2運(yùn)營(yíng)，即由A先生運(yùn)營(yíng)，有限合伙企業(yè)利潤(rùn)的99%分配給SPV1，進(jìn)入家族信托。

　　有限合伙企業(yè)與物業(yè)持有公司就經(jīng)營(yíng)性物業(yè)簽署20年租賃協(xié)議，通過長(zhǎng)期的租賃協(xié)議暫時(shí)鎖定所有權(quán)風(fēng)險(xiǎn)。有限合伙企業(yè)與物業(yè)持有公司租賃價(jià)格稍低，以降低物業(yè)持有公司的房產(chǎn)稅成本。有限合伙企業(yè)再將經(jīng)營(yíng)性物業(yè)以稍高價(jià)格向外出租，取得利潤(rùn)后，向家族信托分配。通過搭建家族信托，掌控經(jīng)營(yíng)性物業(yè)的出租，出租收益由有限合伙企業(yè)進(jìn)入家族信托，又同時(shí)部分解決了原物業(yè)持有公司面臨的“公轉(zhuǎn)私”的稅負(fù)問題。

　　為了“加固”這個(gè)結(jié)構(gòu)，物業(yè)持有公司可以將經(jīng)營(yíng)性物業(yè)抵押給有限合伙企業(yè)，從所有權(quán)端減少風(fēng)險(xiǎn)。A先生前妻設(shè)定遺囑，指定A先生及小女兒為遺產(chǎn)管理人，將家族信托作為物業(yè)持有公司股權(quán)的受遺贈(zèng)人，或是直接設(shè)立個(gè)人信托（與信托公司擔(dān)任受托人的商業(yè)信托相對(duì)，信托受托人是個(gè)人），由A先生及小女兒擔(dān)任信托受托人，A先生及小女兒可以直接將物業(yè)持有公司的股權(quán)（或經(jīng)營(yíng)性物業(yè)）置入已經(jīng)設(shè)立好的家族信托（要根據(jù)當(dāng)時(shí)稅收成本而定）或是由確定的繼承人繼承。

　　A先生以利用家族信托搭建有限合伙企業(yè)、與物業(yè)持有公司簽訂20年租賃的方式取得了經(jīng)營(yíng)性物業(yè)的管理權(quán)，將經(jīng)營(yíng)性物業(yè)出租后的收益分配給家族信托，家族信托向受益人再行分配。通過這樣的方式，A先生較為合法、合規(guī)地收回了被代持的經(jīng)營(yíng)性物業(yè)，而且經(jīng)營(yíng)性物業(yè)的所有權(quán)人不是A先生，實(shí)現(xiàn)了A先生風(fēng)險(xiǎn)隔離的訴求。同時(shí)，A先生作為受益人，還可最終享有經(jīng)營(yíng)性物業(yè)的運(yùn)營(yíng)收益。

　　就為女兒進(jìn)行婚姻財(cái)產(chǎn)隔離的訴求而言，女兒在SPV2中的股權(quán)在婚后也不會(huì)有太多增值，經(jīng)營(yíng)性物業(yè)的運(yùn)營(yíng)收益通過有限公司企業(yè)分流至家族信托，最終在家族信托層面，女兒作為受益人所獲分配都是個(gè)人財(cái)產(chǎn)（無論婚前婚后），與婚姻狀態(tài)無關(guān)。

　　為了加強(qiáng)對(duì)信托的控制，A先生還可以將自己設(shè)立為信托的保護(hù)人，將在信托中設(shè)立人A先生前妻的很多權(quán)利剝離到保護(hù)人身上，以便制衡信托公司，決定信托公司對(duì)于信托管理、分配等重要事項(xiàng)。在A先生不方便擔(dān)任保護(hù)人時(shí)，還可以聘請(qǐng)自己信任的人擔(dān)任保護(hù)人，以實(shí)現(xiàn)在信托層面的制衡與保護(hù)。

　　A先生以控制普通合伙人SPV2的方式從資產(chǎn)端控制經(jīng)營(yíng)性物業(yè)的運(yùn)營(yíng)，以家族信托保護(hù)人的方式從信托端控制信托運(yùn)營(yíng)及利益分配，較為穩(wěn)固的控制了經(jīng)營(yíng)性物業(yè)。

　　對(duì)于被代持的境內(nèi)科技公司股權(quán)，基于風(fēng)險(xiǎn)隔離、隱私保護(hù)及稅負(fù)的原因，也不可能直接變更為A先生持有。境內(nèi)科技公司上市后會(huì)產(chǎn)生巨大的資本增值，而且該公司屬于境外資本市場(chǎng)較為看好的行業(yè)，有很大的資本成長(zhǎng)性，故該公司管理層正在籌劃海外上市。為了境外上市，境內(nèi)科技公司的原始股東們搭建了典型的VIE架構(gòu)，即通過37號(hào)文報(bào)備的方式設(shè)立開曼上市主體，以開曼上市主體進(jìn)行上市前的融資，且返程投到境內(nèi)科技公司，由境內(nèi)科技公司與WOFE簽訂一系列協(xié)議，達(dá)成協(xié)議控制。搭建VIE架構(gòu)時(shí)，境內(nèi)科技公司的股東都會(huì)“外翻”到境外持有開曼公司相應(yīng)股份。A先生正好借助“外翻”之機(jī)實(shí)現(xiàn)收回代持股份的目的。

　　解決方案：

　　先由A先生大女兒設(shè)立境外家族信托，家族信托成立BVI公司，作為信托資產(chǎn)持有公司，將境外現(xiàn)金置入家族信托下的BVI公司。A先生出任BVI公司董事，掌管BVI公司運(yùn)營(yíng)。在搭建VIE架構(gòu)之時(shí)，經(jīng)與其他股東協(xié)議一致，由BVI公司直接持有A先生哥哥在開曼公司層面持股，完成代持股份的“收回”。

　　開曼上市公司上市后，BVI公司持有開曼上市公司股份可在境外交易所直接出售，出售所獲資金直接進(jìn)入境外家族信托，不需要“調(diào)回”境內(nèi)。同時(shí)BVI公司持有的境外現(xiàn)金資產(chǎn)也由A先生進(jìn)行投資管理。投資收益及開曼上市公司股份出售收益均進(jìn)入家族信托，向A先生、大女兒、小女兒分配，A先生通過境外家族信托的方式完成了代持股份的收回、資產(chǎn)出境、投資管理、分配受益等多重目的。

　　A先生大女兒已取得境外身份，其設(shè)立境外家族信托，信托資產(chǎn)都是境外合法財(cái)產(chǎn)，故境外家族信托的資產(chǎn)保護(hù)及風(fēng)險(xiǎn)隔離性極強(qiáng)。同時(shí)，境外家族信托也可以實(shí)現(xiàn)傳承且為女兒提供婚姻財(cái)產(chǎn)隔離的功能。

　　內(nèi)容來源：節(jié)選自《資產(chǎn)保護(hù)與風(fēng)險(xiǎn)隔離操作實(shí)務(wù)》，中國(guó)財(cái)政經(jīng)濟(jì)出版社

　　作者簡(jiǎn)介：

　　田小皖律師是北京德和衡律師事務(wù)所合伙人，具有中國(guó)及美國(guó)法學(xué)教育背景及實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，擁有TEP（Trust and Estate Practitioners）資格。

　　田律師在家族財(cái)富傳承與配置、跨境資產(chǎn)配置、離岸信托、移民與稅務(wù)居民身份規(guī)劃方面從業(yè)多年，客戶及落地資源豐富，是中國(guó)家族信托保護(hù)人業(yè)務(wù)推動(dòng)者。

　　(本文作者介紹：北京德和衡律師事務(wù)所合伙人)