于海濤 岳永明

　　3月23日，中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)布《證券投資基金管理公司公平交易制度指導(dǎo)意見(jiàn)》(以下簡(jiǎn)稱指導(dǎo)意見(jiàn))。對(duì)于公平交易的范疇、公司投資決策的內(nèi)部控制、交易分配的內(nèi)部控制、投資交易行為的監(jiān)控和分析評(píng)估，以及公司內(nèi)部報(bào)告和外部信息披露等方面進(jìn)行了指導(dǎo)性規(guī)定，以期斬?cái)嗷�金利益輸送鏈條。

　　“不同類型、不同客戶的投資組合對(duì)于基金公司收入和業(yè)務(wù)發(fā)展的貢獻(xiàn)可能各不相同，公司或者內(nèi)部從業(yè)人員追求自身利益最大化的動(dòng)機(jī)可能引起不公平對(duì)待不同投資組合的行為。”中國(guó)證監(jiān)會(huì)有關(guān)部門負(fù)責(zé)人說(shuō)。

　　源頭著手

　　“基金在授權(quán)、研究分析、投資決策、交易執(zhí)行等方面都有可能出現(xiàn)不公平交易。”一位基金業(yè)資深人士說(shuō)，關(guān)于公平交易，并不像之前所想的是簡(jiǎn)單的二級(jí)市場(chǎng)交易的問(wèn)題，從這幾年的監(jiān)控來(lái)看，最重要的是從研究決策開(kāi)始，而交易只是中間的一個(gè)環(huán)節(jié)。

　　指導(dǎo)意見(jiàn)擴(kuò)展了公平交易的范疇，從以往主要關(guān)注股票二級(jí)市場(chǎng)公平交易的問(wèn)題，擴(kuò)展到所有投資品種，以及一級(jí)市場(chǎng)申購(gòu)、二級(jí)市場(chǎng)交易等所有投資管理活動(dòng)。

　　也就是說(shuō)，對(duì)有可能導(dǎo)致不公平交易的各個(gè)環(huán)節(jié)都有考慮，特別強(qiáng)調(diào)了對(duì)于議價(jià)交易和一級(jí)市場(chǎng)申購(gòu)行為的公平交易管理。

　　“這是我們整個(gè)制度的一次很大的突破。把對(duì)公司的研究方法、股票池的風(fēng)格以及整個(gè)決策下單系統(tǒng)交易方法都提出了明確的要求。”上述負(fù)責(zé)人說(shuō)。

　　在他看來(lái)，雖然沒(méi)有指定明確的唯一方法，但各個(gè)基金公司的核心競(jìng)爭(zhēng)力不同，通過(guò)對(duì)市場(chǎng)的研究、對(duì)規(guī)律的研究，必須建立一整套一級(jí)股票庫(kù)的構(gòu)成方式。

　　指導(dǎo)意見(jiàn)對(duì)于公司的研究方法、選股程序、投資決策授權(quán)和交易方法等方面做出了比較具體的指導(dǎo)性規(guī)定，以保證基金管理公司投資決策科學(xué)性、客觀性和獨(dú)立性，建立實(shí)現(xiàn)公平交易的制度基礎(chǔ)。

　　比如系統(tǒng)交易方法是指任何股票任何的投資從入場(chǎng)到出場(chǎng)決策點(diǎn)要有一個(gè)完整的計(jì)劃，而且方法是一樣的，以便能夠很好地限制投資經(jīng)理的隨意性、換手率，除非出現(xiàn)大規(guī)模贖回，否則不能輕易改變換手率。

　　“這一部分非常重要，公平交易的關(guān)鍵環(huán)節(jié)實(shí)際上在于投資決策。加強(qiáng)公司投資決策的內(nèi)部控制，在投資決策環(huán)節(jié)實(shí)現(xiàn)真正公平，才是實(shí)現(xiàn)公平交易的制度基礎(chǔ)。”上述負(fù)責(zé)人說(shuō)。

　　他說(shuō)，通過(guò)建立規(guī)范的股票庫(kù)建立和維護(hù)標(biāo)準(zhǔn)和程序，公司可以防范基金同質(zhì)化的現(xiàn)象，同時(shí)防范投資經(jīng)理隨意投資的現(xiàn)象；通過(guò)建立合理的投資授權(quán)制度，可以降低投資經(jīng)理利益輸送的能力；通過(guò)建立系統(tǒng)的交易方法，可以保證各投資組合交易決策的客觀性和獨(dú)立性，降低了合謀進(jìn)行利益輸送的可能性。

　　“交易所+銀行”雙料監(jiān)控

　　“在具體監(jiān)管中，充分發(fā)揮交易所和托管銀行這‘兩只眼睛’的作用。”中國(guó)證監(jiān)會(huì)有關(guān)部門另外一位負(fù)責(zé)人說(shuō)。

　　交易所作為一線監(jiān)管部門，已經(jīng)建立了基金異常交易行為的監(jiān)控機(jī)制，對(duì)于尾盤(pán)拉抬打壓、盤(pán)中追漲殺跌、短時(shí)間集中買賣等異常交易行為進(jìn)行實(shí)時(shí)監(jiān)控，定期對(duì)基金管理公司股票交易的公平交易狀況進(jìn)行分析。

　　與此同時(shí)，針對(duì)基金有可能通過(guò)銀行間債券市場(chǎng)議價(jià)交易進(jìn)行利益輸送的情況，基金部要求托管銀行根據(jù)中債收益率曲線等第三方報(bào)價(jià)，對(duì)基金銀行間債券市場(chǎng)交易的價(jià)格公允性進(jìn)行實(shí)時(shí)監(jiān)控。

　　此外，托管銀行對(duì)基金的整個(gè)持股比例、重大關(guān)聯(lián)交易也在進(jìn)行實(shí)行監(jiān)控。

　　“如果交易所或者托管銀行發(fā)現(xiàn)異常情況，將對(duì)基金管理公司進(jìn)行提示，并及時(shí)向基金部報(bào)告。這些措施對(duì)于基金管理公司可能的利益輸送和不公平交易行為起到了警示作用。”上述有關(guān)負(fù)責(zé)人說(shuō)，有明確線索的已經(jīng)按照有關(guān)規(guī)定進(jìn)行了處理。

　　定罪難題

　　實(shí)際上，目前包括老鼠倉(cāng)在內(nèi)的基金利益輸送等問(wèn)題的處罰，雖在《基金法》中有所涉及，但在具體操作上仍有難點(diǎn)。

　　《基金法》第十八條規(guī)定，基金管理人不得從事?lián)p害基金財(cái)產(chǎn)和基金份額持有人利益的證券交易及其他活動(dòng)。同時(shí)規(guī)定基金管理人不得不公平地對(duì)待其管理的不同基金財(cái)產(chǎn)；不得利用基金財(cái)產(chǎn)為基金份額持有人以外的第三人牟取利益。

　　顯然，基金不同的投資組合間進(jìn)行利益輸送、基金經(jīng)理老鼠倉(cāng)等行為是被《基金法》所禁止的，然而此前兩起老鼠倉(cāng)——南方基金管理公司原南方寶元債券型基金及南方成份精選基金經(jīng)理王黎敏、上投摩根基金管理公司原成長(zhǎng)先鋒基金經(jīng)理唐建事件目前仍無(wú)最終結(jié)果。

　　《基金法》第九十七條規(guī)定，基金管理人、基金托管人的專門基金托管部門的從業(yè)人員違反本法第十八條規(guī)定,給基金財(cái)產(chǎn)或者基金份額持有人造成損害的,依法承擔(dān)賠償責(zé)任；情節(jié)嚴(yán)重的,取消基金從業(yè)資格；構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。

　　“按照基金法的法理，利益輸送或者老鼠倉(cāng)是涉嫌背信的，就是違背職業(yè)道德，損害公眾利益為自己謀利，在國(guó)外背信罪是刑事責(zé)任，但在我國(guó)現(xiàn)行法律中并無(wú)此罪名。”一位法律專家說(shuō)。

　　記者了解到的情況是，目前對(duì)于老鼠倉(cāng)行為的最終定性仍有爭(zhēng)議。一種說(shuō)法是市場(chǎng)比較傾向的內(nèi)幕交易，另一種則是“背信”。無(wú)論哪種罪名，都已涉及刑事犯罪。

　　內(nèi)幕交易的認(rèn)定目前多以影響股價(jià)波動(dòng)的上市公司的內(nèi)幕信息為基礎(chǔ)，而基金的投資決策是否算作內(nèi)幕信息未有明確規(guī)定，而現(xiàn)行的《證券市場(chǎng)內(nèi)幕交易認(rèn)定辦法》所列的很多指標(biāo)并不完全適用老鼠倉(cāng)行為。

　　盡管現(xiàn)在尚未發(fā)現(xiàn)明顯的利益輸送行為，但老鼠倉(cāng)的最終定罪將對(duì)今后處理利益輸送行為起到標(biāo)桿作用，因此要求管理層非常慎重。