新浪財(cái)經(jīng)訊 1990年至今，中國資本市場(chǎng)經(jīng)歷了從無到有、從蕭條到繁榮的“躍進(jìn)”三十年。回首過去30年，股民數(shù)量劇增、投資者結(jié)構(gòu)不斷優(yōu)化，法制化下證券市場(chǎng)日趨完善。

　　2020年新《證券法》實(shí)施在即，哪些調(diào)整會(huì)對(duì)未來資本市場(chǎng)發(fā)展帶來深遠(yuǎn)影響？又有哪些股民措施會(huì)使1.6億股民受益？

　　新浪財(cái)經(jīng)《法說資本》315特別策劃，邀請(qǐng)資深證法律行業(yè)資深人士，為您講述法前案后。

　　本期做客嘉賓是許峰律師，系上海律師，從事股民索賠訴訟近13周年。

　　一、中國特色證券集體訴訟的法律規(guī)定

　　新《證券法》第九十五條規(guī)定：

　　投資者提起虛假陳述等證券民事賠償訴訟時(shí)，訴訟標(biāo)的是同一種類，且當(dāng)事人一方人數(shù)眾多的，可以依法推選代表人進(jìn)行訴訟。

　　對(duì)按照前款規(guī)定提起的訴訟，可能存在有相同訴訟請(qǐng)求的其他眾多投資者的，人民法院可以發(fā)出公告，說明該訴訟請(qǐng)求的案件情況，通知投資者在一定期間向人民法院登記。人民法院作出的判決、裁定，對(duì)參加登記的投資者發(fā)生效力。

　　投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)受五十名以上投資者委托，可以作為代表人參加訴訟，并為經(jīng)證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)確認(rèn)的權(quán)利人依照前款規(guī)定向人民法院登記，但投資者明確表示不愿意參加該訴訟的除外。

　　這個(gè)第九十五條的第三款就是被俗稱和傳播的所謂中國特色的證券集體訴訟（以下簡(jiǎn)稱特色證券集體訴訟），第一款、第二款過去規(guī)定中就有，沒有什么新意，當(dāng)然也幾乎沒有太多司法實(shí)踐，但這個(gè)第三款的確是個(gè)創(chuàng)新之物，是個(gè)非常完美的規(guī)定，大有磨刀霍霍向豬羊的意思了。在3月1日新《證券法》施行前后，到底誰將成為第一家被集體訴訟的上市公司也被一些法律界的人士展開了一輪又一輪的猜測(cè)，如今新《證券法》施行已半月，哪家上市公司將首當(dāng)其沖至今沒有任何眉目。

　　當(dāng)然了，選擇哪家公司作為集體訴訟對(duì)象到底是屬于內(nèi)幕信息還是屬于未公開信息？還是什么都不是？畢竟一旦選擇，不僅對(duì)選擇對(duì)象的股價(jià)形成影響，對(duì)類似標(biāo)準(zhǔn)的公司股價(jià)也會(huì)產(chǎn)生影響。但法律屬對(duì)于該信息屬于內(nèi)幕信息還是屬于未公開信息并沒有明確的界定。

　　業(yè)界普遍認(rèn)為特色證券集體訴訟將對(duì)資本市場(chǎng)面貌帶來重大改變，將對(duì)投資者權(quán)益保護(hù)發(fā)揮重要作用，等等各種褒揚(yáng)。但以我十幾年從事投資者索賠訴訟案件的經(jīng)驗(yàn)來看，特色證券集體訴訟類似一個(gè)證券領(lǐng)域的原子彈，殺傷力極大，未來并不值得過度期待。但是，股民是被新《證券法》中特色證券集體訴訟的輪番轟炸傳播說的信了，動(dòng)心了，最近時(shí)不時(shí)的有人來問，以后是不是虛假陳述的案子就不用起訴了？是不是躺著等著就可以獲賠了？

　　二、股民對(duì)特色證券集體訴訟的期待

　　“默示參與，明示退出”被視為特色證券集體訴訟的核心特征。一旦有了這個(gè)特色證券集體訴訟，股民可能根本不用參與任何訴訟過程，只需要在必要的時(shí)候，某個(gè)按鈕輕輕一點(diǎn)，獲賠的錢就可以輕而易舉的到達(dá)自己的賬戶。這個(gè)確實(shí)太好了，具體到某一家上市公司的集體訴訟來說，基本跟美國的集體訴訟沒有太多差別了，而且比美國的集體訴訟優(yōu)化很多，未來特色證券集體訴訟很可能是免費(fèi)的，最多是接近免費(fèi)的，當(dāng)然法律并沒有規(guī)定特色證券集體訴訟必須免費(fèi)。

　　股民對(duì)特色證券集體訴訟似乎形成了強(qiáng)烈的期待。想象中會(huì)有這些期待：

　　第一、除非自己聲明退出自己訴訟，自己除了確認(rèn)接受集體訴訟判決或調(diào)解或和解達(dá)成的方案外，其他除了躺著收錢，確實(shí)似乎不要再做任何其他工作了，甚至可能簽字都不需要，這是一個(gè)理想化的索賠以及獲賠模式，擊中了股民的軟肋。

　　第二、《證券法》限定國有的證監(jiān)會(huì)旗下的投保機(jī)構(gòu)作為特色證券集體訴訟的組織者和代表人，這似乎讓股民產(chǎn)生了不僅可以躺著獲賠而且還可以免費(fèi)獲賠的預(yù)期，畢竟有投保機(jī)構(gòu)過去就搞過免費(fèi)的訴訟維權(quán)，雖然不多，但這個(gè)免費(fèi)的期待是合理的，雖然法律并沒有規(guī)定特色證券集體訴訟必須是免費(fèi)的。

　　第三、特色證券集體訴訟的速度可能會(huì)很快。過去我們代理投資者索賠訴訟的經(jīng)驗(yàn)來看，一兩年結(jié)束一個(gè)案件算普普通通，三五年結(jié)束一個(gè)案件也算是稀松平常的。進(jìn)入特色證券集體訴訟時(shí)代，投保機(jī)構(gòu)和法院合力，證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)助力，看起來幾個(gè)月搞定一個(gè)幾萬人幾十萬人的集體訴訟也是有可能的，如果投保機(jī)構(gòu)也像美國那樣搞個(gè)幾年，或者也像過去傳統(tǒng)的虛假陳述索賠訴訟那樣動(dòng)不動(dòng)就兩三年，那似乎限定投保機(jī)構(gòu)來做的意義就不是特別大了吧。

　　三、股民對(duì)特色證券集體訴訟的誤解和擔(dān)心

　　股民對(duì)特色證券集體訴訟有所期待總是好的，證券市場(chǎng)也一直對(duì)股民懷有一種特別復(fù)雜的心情，這次能夠有所彌補(bǔ)嗎？恐怕股民還是有很多的誤解和擔(dān)心的。

　　第一、是所有的索賠案件都會(huì)搞成特色證券集體訴訟嗎？這個(gè)幾乎是不可能的。投保機(jī)構(gòu)在接受媒體采訪的時(shí)候也說，“在合適時(shí)機(jī)選取典型案件，啟動(dòng)代表人訴訟，發(fā)揮示范引領(lǐng)作用”，當(dāng)媒體問及“投服中心如何進(jìn)行選擇中國特色集體訴訟案件，避免產(chǎn)生不公平性？預(yù)計(jì)未來將會(huì)是怎樣的操作流程？”時(shí)，投服中心回答：

　　“關(guān)于證券代表人訴訟落實(shí)中的案件選取問題，目前投服中心正在認(rèn)真研究。

　　在選取案件標(biāo)準(zhǔn)方面，首先，將選擇已經(jīng)被證監(jiān)會(huì)及有權(quán)國家機(jī)關(guān)行政處罰或刑事判決的案件。其次，選擇典型性、影響大、關(guān)注高，且具有示范性的案件。在案件選取過程中，投服中心將充分考慮證券代表人訴訟工作開展初期對(duì)證券市場(chǎng)和被訴上市公司正常經(jīng)營活動(dòng)的影響，充分與各市場(chǎng)主體相關(guān)方溝通，并依規(guī)向監(jiān)管部門備案。

　　同時(shí)，投服中心將研究探索建立重大案件評(píng)估制度和專家評(píng)估庫，借助外部司法實(shí)務(wù)和理論專家的力量，以專業(yè)判斷完善決策過程，助力投服中心獨(dú)立自主決策。”

　　所以，總體判斷，未來特色證券集體訴訟還是一個(gè)小概率事件，偶發(fā)行為，我個(gè)人判斷三五年內(nèi)基本沒有大面積鋪開的可能，經(jīng)過三五年的實(shí)驗(yàn)和試點(diǎn)，證券法再次修訂的時(shí)候取消這個(gè)特色證券集體訴訟的可能性也并非沒有。股民作為證券市場(chǎng)的重要角色，應(yīng)該明白，特色證券集體訴訟在大部分時(shí)候還碰不到。過去傳統(tǒng)的訴訟索賠模式還將是主流，還是需要通過起訴才能索賠以及獲賠。當(dāng)然證券法第九十五條第二款是否會(huì)在未來幾年激發(fā)？這個(gè)可能性還是有的，第二款沖擊力度小，比較折中，也比較尊重股民自身的訴權(quán)，可能會(huì)更加接地氣。

　　第二，特色證券集體訴訟規(guī)模太大，是否會(huì)把上市公司直接搞破產(chǎn)？

　　比如以方正科技（維權(quán)）案為例，2020年1月21日，方正科技（600601）公告，截至2020年1月19日，涉及證券虛假陳述責(zé)任糾紛案件共計(jì)1，187件，合計(jì)訴請(qǐng)金額為210，141，823.92元；其中已判決、已調(diào)解且已收到法院文書的案件共計(jì)1，040件，訴請(qǐng)金額為140，032，626.44元，公司需賠付的金額合計(jì)63，892， 424.59元。

　　雖然該案有三年訴訟時(shí)效，但該案從2017年5月初方正科技被處罰即開始起算訴訟時(shí)效，到今年（2020）年5月初，訴訟時(shí)效即將滿三年，粗略估計(jì)，該案至少有幾萬甚至幾十萬投資者是可能符合索賠條件的。因?yàn)榇笾路啺l(fā)現(xiàn)，方正科技2015年三季報(bào)股東數(shù)319，098，2015年年報(bào)股東數(shù)311，898，而該案索賠條件：在2005年3月19日到2015年11月20日之間買入方正科技（600601）股票，并在 2015 年 11 月 20 日之后賣出或持有。

　　也就是說在2015年11月19日收盤持股的方正科技投資者都存在符合索賠條件的可能性。根據(jù)上述兩個(gè)定期報(bào)告披露的股東數(shù)粗略估計(jì)方正科技在2015年11月19日大致有30萬左右。

　　如果由投資者自發(fā)起訴，到今年五月初估計(jì)起訴人數(shù)在兩千人左右，最終賠付可能在一億元左右。但如果對(duì)該案例搞集體訴訟，那么截止2015年11月19日收盤持股的投資者可能大部分都會(huì)接受法院的判決方案點(diǎn)擊確認(rèn)鍵拿錢，那么在集體訴訟的假設(shè)環(huán)境下，方正科技可能賠付的數(shù)據(jù)是多少？我想這并不是一個(gè)復(fù)雜的數(shù)學(xué)題，任何一個(gè)案件也都是可以測(cè)算的。動(dòng)輒是現(xiàn)在賠償數(shù)額的若干倍，我相信投保機(jī)構(gòu)在發(fā)起集體訴訟的時(shí)候會(huì)慎之又慎的。

　　特色證券集體訴訟好不好？好！但它的缺點(diǎn)就是太好了。

　　股民除了想索賠挽回?fù)p失，同時(shí)他們也是上市公司的股東，他們可能并不希望自己投資的上市公司遭遇滅頂之災(zāi)，搞個(gè)集體訴訟，每人分點(diǎn)差額損失，然后上市公司關(guān)門大吉，恐怕不僅不是股民所想的，反而是股民所容易誤解和擔(dān)心的。我想說的是，對(duì)于特色證券集體訴訟的誤解和擔(dān)心，應(yīng)該會(huì)在法律施行的過程中慢慢理解和釋懷的。特色證券集體訴訟是個(gè)重大系統(tǒng)工程，不經(jīng)過審慎復(fù)雜的評(píng)估不會(huì)輕易發(fā)射這顆“原子彈”的。當(dāng)然這是我的個(gè)人觀點(diǎn)。

　　四、特色證券集體訴訟的可能性途徑

　　經(jīng)過研究和思考，我個(gè)人認(rèn)為，未來特色證券集體訴訟的一個(gè)很可能的初期路徑是采取前幾年先行賠付的類似模式，會(huì)選取違規(guī)性質(zhì)比較惡劣、總體人數(shù)和金額可控、被告能夠帶有一定配合度的案件進(jìn)行集體訴訟。

　　《證券法》第一百七十一條規(guī)定，國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)對(duì)涉嫌證券違法的單位或者個(gè)人進(jìn)行調(diào)查期間，被調(diào)查的當(dāng)事人書面申請(qǐng)，承諾在國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)認(rèn)可的期限內(nèi)糾正涉嫌違法行為，賠償有關(guān)投資者損失，消除損害或者不良影響的，國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以決定中止調(diào)查。被調(diào)查的當(dāng)事人履行承諾的，國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以決定終止調(diào)查；被調(diào)查的當(dāng)事人未履行承諾或者有國務(wù)院規(guī)定的其他情形的，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)調(diào)查。具體辦法由國務(wù)院規(guī)定。

　　如果某上市公司涉嫌違法被調(diào)查，雖然沒有被處罰，但已被證監(jiān)會(huì)掌握證據(jù)，具備發(fā)起集體訴訟的條件（傳統(tǒng)的前置程序不是法律規(guī)定，司法解釋的規(guī)定已有爭(zhēng)議，法院完全可以為投保機(jī)構(gòu)開個(gè)專用通道），投保機(jī)構(gòu)具備條件發(fā)起集體訴訟后，法院公告，證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)代為登記，專業(yè)機(jī)構(gòu)測(cè)算損失扣除系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)，投資者最終確認(rèn)，完成集體訴訟，違規(guī)公司終止調(diào)查，這樣的空間應(yīng)該還是很多的。

　　當(dāng)然上述是一種純粹猜測(cè)的可能性路徑，但我認(rèn)為并非沒有現(xiàn)實(shí)可能性，在不違法的情況下，各方都是獲益者，這個(gè)事情是可以做的，建議證監(jiān)會(huì)及投保機(jī)構(gòu)能考慮。如此途徑下，上市公司改邪歸正得以存活，保障了現(xiàn)有上市公司股東的利益；證監(jiān)會(huì)節(jié)約了大量的調(diào)查力量；投資者獲得了應(yīng)得的賠償（不同意自己去起訴也不會(huì)超過這個(gè)數(shù)額，還費(fèi)時(shí)費(fèi)力），有關(guān)機(jī)構(gòu)都作出了巨大貢獻(xiàn)，集體訴訟試驗(yàn)獲得成功。

　　當(dāng)然另外一種極端的可能性路徑，就是上市公司極端不配合，不通過集體訴訟不足以平民憤，那么不會(huì)考慮上市公司的股東數(shù)和市值等要素，甚至把證監(jiān)會(huì)處罰的上市公司董監(jiān)高、證券公司、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所、評(píng)估機(jī)構(gòu)、評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)等中介機(jī)構(gòu)等全部列入集體訴訟的被告，最終上市公司不僅僅是退市的問題，而是有可能進(jìn)入破產(chǎn)清算，所有的中介機(jī)構(gòu)和從業(yè)人員可能都會(huì)傾家蕩產(chǎn)，典型案例載入史冊(cè)。集體訴訟，或許并不長眼睛，也并非僅僅針對(duì)上市公司，新《證券法》背景下，每個(gè)主體都要戰(zhàn)戰(zhàn)兢兢、如履薄冰，上市公司可能會(huì)退市、破產(chǎn)，董監(jiān)高及中介機(jī)構(gòu)可能會(huì)承擔(dān)連帶責(zé)任。所以，未來公司選擇上市真的應(yīng)該三思而后行，去做上市公司和擬上市公司的董監(jiān)高也要三思而后行，為上市公司提供法律、審計(jì)、評(píng)估、評(píng)級(jí)等中介服務(wù)也需要三思而后行，拿錢一時(shí)爽的事情可能沒法做了，即使沒有集體訴訟，上市公司一旦沒錢賠償投資者，動(dòng)不動(dòng)連帶責(zé)任的威脅將會(huì)成為董監(jiān)高和中介機(jī)構(gòu)的巨大壓力。

　　五、作為股民維權(quán)律師的建議

　　第一、在特色證券集體訴訟相關(guān)的司法解釋、投保機(jī)構(gòu)細(xì)則中，應(yīng)該給出必要的緩沖和過渡時(shí)間，雖然這是一個(gè)民事訴訟的規(guī)則，但帶有極大的處罰屬性，對(duì)上市公司來說，甚至比刑事責(zé)任還嚴(yán)重，證券法、司法解釋、投保機(jī)構(gòu)細(xì)則出臺(tái)之前，違規(guī)的上市公司沒有任何預(yù)期，對(duì)于可能的法律后果沒有任何預(yù)測(cè)性，是否相關(guān)規(guī)則一旦出臺(tái)就要對(duì)所有可提起索賠的公司生效這個(gè)是值得討論和權(quán)衡的，每一個(gè)細(xì)節(jié)都涉及到巨大利益，都涉及到上市公司、上市公司股東、董監(jiān)高以及中介機(jī)構(gòu)的存活，必須慎之又慎，既要符合法律，還要符合法理，同時(shí)還要兼顧各種心理要素、人之常情。

　　第二、建議保險(xiǎn)公司推出一種集體訴訟責(zé)任保險(xiǎn)，為避免上市公司遭遇集體訴訟后退市或破產(chǎn)清算，所有上市公司應(yīng)該強(qiáng)制購買集體訴訟責(zé)任險(xiǎn)，一旦遭遇集體訴訟，保險(xiǎn)公司可以先賠付給投資者，如果可能，再慢慢向相關(guān)違規(guī)主體追償。這樣不僅可以讓上市公司繼續(xù)存活，還增加了新的金融產(chǎn)品，緩解了董監(jiān)高和中介機(jī)構(gòu)的壓力，還保護(hù)了無辜的上市公司中小股東的權(quán)益，否則未來可能很多上市公司將聘請(qǐng)不到董監(jiān)高和審計(jì)等中介機(jī)構(gòu)，還沒等到集體訴訟到來，自己就先退市了。就是說，特色證券集體訴訟應(yīng)該建設(shè)性的推進(jìn)，要考慮方方面面可能產(chǎn)生的影響和副作用。

　　第三、上市公司是優(yōu)秀企業(yè)的代表，應(yīng)該對(duì)上市公司和股民均衡保護(hù)，畢竟股民也是希望從股市中獲利的，在上市公司公司治理和信息披露質(zhì)量都還在慢慢提升的過程中，如果對(duì)于投資者保護(hù)用藥過猛，這未必是對(duì)投資者的保護(hù)。證券法的宗旨是保護(hù)投資者，但保護(hù)投資者的宗旨不是消滅上市公司等融資主體，而是讓投資者愿意為市場(chǎng)提供資金，愿意投資，大部分融資主體還是值得改正和拯救的，投資者的資金是水源，是資本市場(chǎng)存在的基礎(chǔ)，但如果沒有人再需要喝水沒有人敢喝水，那要水源干嘛呢？均衡保護(hù)需要智慧，不是證券法寫進(jìn)特色證券集體訴訟就解決問題的。

　　第四、不要只搞投資者教育，多搞點(diǎn)上市公司和證券公司教育。投資者是資本市場(chǎng)的水源，咱們要飲水思源。我做了十幾年的證券索賠訴訟，總體感覺證券市場(chǎng)及其監(jiān)管層對(duì)投資者的心情是極其復(fù)雜的。過去產(chǎn)生了投資者教育這樣一個(gè)詞，我認(rèn)為這個(gè)詞是值得商榷的，投資者可能需要培訓(xùn)，需要輔導(dǎo)，但是不需要教育，投資者為證券市場(chǎng)做出了巨大貢獻(xiàn)，證券市場(chǎng)應(yīng)該感恩投資者的巨大貢獻(xiàn)。即使搞投資者教育，也不要走過場(chǎng)、搞形式，應(yīng)該告訴每個(gè)投資者，你如果遭遇證券欺詐有權(quán)利提起索賠訴訟，國家有關(guān)機(jī)構(gòu)可能提供集體訴訟和支持訴訟，市場(chǎng)化的律師代理你索賠可能也是不獲賠不收取費(fèi)用的風(fēng)險(xiǎn)代理。如果一定要教育投資者，那么概括起來，可以說是：如果投資遭遇欺詐，“要么去證監(jiān)會(huì)投訴，要么去法院起訴”。

　　對(duì)于“要么去證監(jiān)會(huì)投訴，要么去法院起訴”的這一理念，也應(yīng)該多教育上市公司和證券公司。

　　教育上市公司是因?yàn)椋闳绻摷訇愂觥⑵墼p發(fā)行，那么你就會(huì)被證監(jiān)會(huì)處罰，可能遭遇集體訴訟，可能被投資者群體索賠，包括你的董監(jiān)高和中介機(jī)構(gòu)，都可能承擔(dān)連帶責(zé)任，傾家蕩產(chǎn)。所以，一旦成為上市公司，真實(shí)準(zhǔn)確完整及時(shí)公平的理念必須寫入骨髓，簡(jiǎn)明清晰通俗易懂的理念必須寫入骨髓，如果你做不到，你可以不上市，并不是所有的公司都需要對(duì)公眾投資者披露重要信息，并不是所有的公司都需要上市。上市公司是公眾公司以及信息披露的理念必須深刻教育，當(dāng)前的上市公司暴發(fā)戶太多，對(duì)資本市場(chǎng)和投資者缺少敬畏的太多，必須予以教育，沒有上市公司常識(shí)，不要上市。

　　教育證券公司是因?yàn)椋C券公司應(yīng)該告訴投資者具備的權(quán)利，但是沒有履行義務(wù)到位。現(xiàn)實(shí)經(jīng)歷是，其他投資者已經(jīng)拿到賠償款了，介紹另外投資者去索賠，有證券公司從業(yè)人員卻勸說這種索賠不太可能的。這么無知的證券公司及其從業(yè)人員是真的需要教育的，但可悲的是，卻是這些從業(yè)人員在從事投資者教育工作。

　　我的建議是，應(yīng)該建立上市公司和證券公司的投資者索賠訴訟強(qiáng)制信息披露制度，一旦上市公司被投資者起訴，應(yīng)該強(qiáng)制披露，不要考慮人數(shù)、標(biāo)的和凈資產(chǎn)占比，讓其他投資者享受作為股東或曾經(jīng)股東的知情權(quán)，決定是否參與訴訟，或者是否支持上市公司努力說服法院駁回投資者的起訴。再就是證券公司及其營業(yè)部應(yīng)該建立對(duì)在訴上市公司投資者索賠訴訟案件的強(qiáng)制信息披露和強(qiáng)制推送制度，每個(gè)進(jìn)展告知投資者，是否參與投資者自行決定，如此操作，比證券法寫入集體訴訟更加務(wù)實(shí)有效，且具有普惠性，善莫大焉！

責(zé)任編輯：王妍