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富而德反壟斷業務合伙人莫當特稱，在一些法律轄區，的確存在政府監管機構主動介入審查的風險。
數據顯示，全球多國正持續加強外國直接投資（FDI）的監管力度。
據總部位于英國倫敦的富而德律師事務所（Freshfields）最新發布的并購觀察報告，在德國，被禁止或放棄的并購交易數量創下新的紀錄；在英國，新的審查制度全面運行已十個月有余，英國政府則據此審查大量各種交易類型；美國也正在加強對美國外資投資委員會（CFIUS）規則的重新審視和執行。
其中不乏與中資企業相關的案例。僅今年11月以來，先是加拿大政府要求三家中資企業從加方企業撤資；11月10日，賽微電子公司發布公告稱，其全資子公司收購德國汽車芯片制造產線的交易，被德國聯邦經濟事務與氣候行動部禁止；11月17日，聞泰科技公告稱，其全資子公司安世半導體被要求出售此前在英國晶圓廠Newport Wafer Fab收購的86%的股權。
富而德反壟斷業務合伙人莫當特（Alastair Mordaunt）告訴第一財經記者，在一些法律轄區，的確存在政府監管機構主動介入審查的風險。他舉例稱，在英國或美國，主管機構在主動介入審查上的活躍度越來越高。
一些政府主動介入審查的活躍度增高
莫當特介紹，對于外商直接投資涉及的交易，有一些需要強制性申報，有一些則是自愿申報，但無論屬于何種情況，都可能有審查主管機構主動介入交易。甚至在某些轄區的審查機制下，主管機構對任何一個交易都有主動介入審查的權利。比如，在英國或美國，即使未達到強制申報標準的某些交易，英國和美國主管機構依然可以主動介入調查。在意大利和日本，如果一些交易沒有觸發交割前申報，則主管機構無權主動介入進行調查。
他說，因為主管機構在主動介入審查上的活躍度越來越高，為了交易的確定性，這種狀況可能會導致收購方更加謹慎，即使他們沒有履行強制申報的義務，也會決定自愿進行申報。“這里的關鍵點是，這些審查主管機構手頭的資源的確越來越多，能夠容許他們審查和尋找其認為可能引起國家安全擔憂的交易。”莫當特說。
對于被禁止或被要求增加救濟措施的案件，莫當特梳理稱，在德國，這些案件主要涉及港口、醫療設備和半導體等行業，屬于關鍵基礎設施或關鍵技術；在意大利，這涉及的行業是機器人、無人機和半導體；在英國，主要涉及一些先進科技及軍民兩用技術；在美國主要涉及關鍵科技和敏感個人數據。
富而德律師事務所的報告認為，在德國，被禁止或放棄的交易數量的增加，并不一定是因為法律監管框架的收緊，也可能是由于主管部門德國聯邦經濟事務和氣候行動部管理層的更迭。此外，由于該部門的外商投資審查過程均保密，沒有公開記錄表明該部門主動介入審查了多少交易。盡管如此，外界普遍認為，該部門主動介入審查的交易數量相對較少，因為外國投資者在德國傾向于采取更加謹慎的態度，往往會對交易進行申報，從而最大限度地增加交易確定性。
在英國，根據英國政府公布的數據，在新制度實施的頭三個月里，英國政府對222項申報交易中的17項進行了深入審查，但未對其中任何一項交易下達最終命令。2022年7月以來，英國政府公布了十項被下達最終命令的案例摘要。其中，三項交易被禁止或被撤銷，這些交易涉及收購軍民兩用先進技術的權利或所有權；另外七項交易被附條件批準，在這些未被禁止的交易中，最常見的限制性條件為目標公司與收購方（或其他第三方）之間共享敏感信息、技術或知識產權等。
如何防范FDI審查帶來的風險
如果一宗交易被叫停或已完成的交易被要求出售，企業應該如何應對？
銳敏律師事務所反壟斷業務合伙人尹冉冉接受第一財經記者采訪時表示，從程序上說，在大部分的司法轄區，法律上仍然存在救濟手段。“在德國、英國、法國和意大利等國，在歐洲幾乎所有司法轄區，（主管機構）對外商投資審批的結果都可以提出上訴。”尹冉冉舉例稱，上述提到的Newport Wafer Fab交易也是英國新法規施行后，第一起企業提出上訴的案件。
莫當特也認為，一些國家的確存在上訴的機制，企業可以去挑戰審查主管機構給出的先前的結論。另外，如果一個交易被叫停，企業可以考慮對這個交易進行結構上的重組，把涉及國家安全的元素降低，從而推動交易繼續前行。
尹冉冉補充說，盡管程序上有權利保證，但在大部分司法轄區，挑戰外商投資審批的禁止決定都是非常困難的。這原因主要在于，外商投資審批首先關注的是國防安全或者經濟安全，而政府對于經濟安全和國家安全的解釋都有極大的自由裁量權。行政法院往往不太愿意，或者說很難從行政法官的角度，去挑戰政府部門對國家安全或者經濟安全的解讀。
尹冉冉表示，從律師的角度而言，對企業的建議是，先行預防是更加有效的避險手段。“對于一些適用于自愿申報的交易，過去企業可能傾向于直接完成交易，而較為不愿意做申報；但考慮到越來越多的司法轄區事后行使主動審查的權利，未來，即使在自愿申報的情況下，也要審慎評估風險。可通過主動申報的方式尋求交易的確定性，或及時解決交易中可能產生的一些問題。”她說。
尹冉冉稱，近期有不少交易受阻的案例與中資企業海外投資并購有關，但必須注意的是，硬幣存在另外一面，大量并購交易也在成功進行。她說：“在進行交易之前，企業應做好風險識別和風險評估，以及在審查的過程當中做好與監管機構的溝通，甚至在特定的情況下，（應）給到監管機構能夠讓它滿意的救濟措施，這對確保一個交易的成功是至關重要的。”
責任編輯：李桐
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