原標題：央行孫天琦：跨境互聯(lián)網(wǎng)券商屬非法金融活動

　　數(shù)字世界中，金融牌照的物理邊界和有客群界定的監(jiān)管規(guī)則如何落地實現(xiàn)？

　　在10月24日召開的第三屆外灘金融峰會全體大會三“數(shù)字經(jīng)濟與金融科技：效率、穩(wěn)定與公平”上，中國金融四十人論壇（CF40）特邀成員、中國人民銀行金融穩(wěn)定局局長孫天琦就“數(shù)字環(huán)境下金融牌照的地域邊界和客群邊界的實現(xiàn)”發(fā)表主題演講。

　　孫天琦指出，金融作為特許行業(yè)，必須持牌經(jīng)營。金融產(chǎn)品是“專賣品”，不是誰都可以賣，不是想賣給誰就賣給誰。也不是誰想買就能買（合格投資者概念）。

　　他表示，金融牌照有國界。對境內(nèi)外投資者禁止的金融業(yè)務，以及未對外開放的金融業(yè)務，境外機構(gòu)不得在境內(nèi)經(jīng)營。已對外開放的金融業(yè)務，境外機構(gòu)必須持境內(nèi)相關(guān)牌照合法合規(guī)經(jīng)營。境外機構(gòu)在境內(nèi)從事禁止的、未對外開放的金融業(yè)務、或者僅持境外牌照在境內(nèi)展業(yè)，屬非法金融活動。國內(nèi)也同樣，金融機構(gòu)若僅持有可在一定區(qū)域內(nèi)展業(yè)的牌照，不能在全國展業(yè)，全國性金融牌照只能由中央金融管理部門頒發(fā)。

　　部分金融產(chǎn)品或服務僅能面向特定對象提供，數(shù)字環(huán)境下也要堅決落實，不能降低要求，不能全網(wǎng)無差別銷售。面向不特定對象/非全網(wǎng)銷售私募類產(chǎn)品應做到：（1）銷售必須持牌。對于非持牌的互聯(lián)網(wǎng)平臺沒有通過持牌機構(gòu)頁面而是直接展示或者介紹、推介私募類產(chǎn)品的，應從嚴認定為非法從事金融產(chǎn)品銷售活動，依法嚴查重罰。（2）特定對象可見的要求不能放松。私募類產(chǎn)品不應在網(wǎng)上無差別宣傳，不能讓所有人都可看，只能特定對象可見，網(wǎng)上“特定對象”確定規(guī)則應該審慎，不能忽視。（3）購買環(huán)節(jié)合格投資者認證是關(guān)鍵。線上線下的合格投資者認證要一致。金融機構(gòu)與代銷機構(gòu)之間的責任劃分要清晰。市場規(guī)則演化、市場秩序的維護中需要頭部金融企業(yè)、頭部平臺公司發(fā)揮更大的積極作用。

　　監(jiān)管層面，如何在數(shù)字環(huán)境下實現(xiàn)功能監(jiān)管？孫天琦指出，功能監(jiān)管要落地，不能說“牌照不是我發(fā)的，不歸我管”，也不能以“人手不夠”搪塞，人在“陣地”在。嚴厲打擊互聯(lián)網(wǎng)平臺上的違法違規(guī)行為，一定要“打早”、“打小”，因為互聯(lián)網(wǎng)上的散播、擴張速度很快。對于違法違規(guī)行為必須重罰，依法追究相關(guān)單位、人員的刑事、民事責任。

　　下文為作者在外灘金融峰會上的發(fā)言整理稿。

　　第三屆外灘金融峰會全體大會三“數(shù)字經(jīng)濟與金融科技：效率、穩(wěn)定與公平”上，中國金融四十人論壇（CF40）特邀成員、中國人民銀行金融穩(wěn)定局局長孫天琦發(fā)表主題演講

　　數(shù)字環(huán)境下金融牌照的

　　地域邊界和客群邊界的實現(xiàn)

　　文 | 孫天琦

　　近期，官方媒體指出《個人信息保護法》施行在即，兩家注冊在境外，持有境外金融牌照，在我境內(nèi)不持牌的跨境互聯(lián)網(wǎng)券商當日分別下跌21%和12%。類似的，國內(nèi)一些機構(gòu)持有省、地市發(fā)的金融或者類金融牌照，在全國展業(yè)。一些只能向特定人群銷售的金融產(chǎn)品，在數(shù)字平臺上無差別、全網(wǎng)銷售。金融牌照的物理邊界和有客群界定的監(jiān)管規(guī)則在數(shù)字世界如何落地實現(xiàn)，需要各方深入研究。

　　跨境、跨地域問題

　　關(guān)于跨境金融服務。

　　根據(jù)《服務貿(mào)易總協(xié)定》（General Agreement on Trade in Service，簡稱GATS），“金融服務”屬于服務貿(mào)易。GATS將服務貿(mào)易分為四種模式：（1）商業(yè)存在；（2）跨境交付；（3）境外消費；（4）自然人流動。金融服務均可適用。其中，在“跨境交付”模式下，提供金融產(chǎn)品和服務的金融機構(gòu)在一個國家，消費者、投資者在另外一個國家。金融科技的應用使“跨境交付”模式迅速發(fā)展，成為各國自由貿(mào)易政策討論的一個熱點，也是監(jiān)管部門面臨的新課題。

　　根據(jù)GATS，除特定金融服務外，我國未承諾其他金融服務可通過“跨境交付”方式提供?！吨腥A人民共和國加入議定書》附件9《中華人民共和國服務貿(mào)易具體承諾減讓表》指出，除部分保險服務、證券服務、金融信息數(shù)據(jù)服務外，我國未承諾其他金融服務可通過“跨境交付”方式提供：（1）保險服務，包括再保險；國際海運、空運和運輸保險；大型商業(yè)險經(jīng)紀、國際海運、空運和運輸保險經(jīng)紀、及再保險經(jīng)紀。（2）證券服務，允許外國證券機構(gòu)可直接（不通過中國中介）從事B股交易。（3）金融信息數(shù)據(jù)服務，包括提供和轉(zhuǎn)讓金融信息、金融數(shù)據(jù)處理以及與其他金融服務提供者有關(guān)的軟件；就《減讓表》所列相關(guān)活動進行咨詢、中介和其他附屬服務，包括資信調(diào)查和分析、投資和證券的研究和建議、關(guān)于收購的建議和關(guān)于公司重組和戰(zhàn)略制定的建議。

　　2021年海南自貿(mào)港“跨境交付”模式下的跨境金融服務開放有所擴大。2021年7月26日，商務部發(fā)布《海南自由貿(mào)易港跨境服務貿(mào)易特別管理措施（負面清單）（2021年版）》，適用于海南自由貿(mào)易港，地域范圍為海南島全島。與GATS承諾比，海南自貿(mào)港擴大了以跨境交付方式提供證券業(yè)務的范圍，包括：（1）經(jīng)批準取得境內(nèi)上市外資股(B股)業(yè)務資格的境外證券經(jīng)營機構(gòu)可通過與境內(nèi)證券經(jīng)營機構(gòu)簽訂代理協(xié)議，或者證券交易所規(guī)定的其他方式從事境內(nèi)上市外資股經(jīng)紀業(yè)務；（2）)經(jīng)批準取得境內(nèi)上市外資股業(yè)務資格的境外證券經(jīng)營機構(gòu)擔任境內(nèi)上市外資股主承銷商、副主承銷商和國際事務協(xié)調(diào)人；（3）經(jīng)批準的合格境內(nèi)機構(gòu)投資者開展境外證券投資業(yè)務，可以委托境外證券服務機構(gòu)代理買賣證券；（4）經(jīng)批準合格境內(nèi)機構(gòu)投資者可以委托符合條件的境外投資顧問進行境外證券投資；（5）受托管人委托負責境外資產(chǎn)托管業(yè)務的境外資產(chǎn)托管人須符合法定條件。此外，負面清單還明確了不得通過跨境交付方式提供的相關(guān)服務，包括未經(jīng)批準或登記，境內(nèi)機構(gòu)、個人不得從事境外有價證券發(fā)行、交易。

　　就國際最新實踐而言，即便在服務貿(mào)易開放水平相對較高的CPTPP協(xié)議框架內(nèi)，雖允許服務提供者在他國沒有商業(yè)存在的情況下提供跨境金融服務，但仍要求在對方國家完成跨境金融服務提供商注冊（registration）、或取得該國有權(quán)部門的授權(quán)（authorization）。

　　案例1：跨境互聯(lián)網(wǎng)券商。部分境外證券經(jīng)營機構(gòu)在未取得境內(nèi)相關(guān)牌照、僅持有境外牌照的情況下，利用互聯(lián)網(wǎng)平臺，主要專門面向境內(nèi)投資者提供境外證券投資服務。例如，美股、港股交易服務，屬于“跨境交付”范疇。跨境互聯(lián)網(wǎng)券商客戶快速增長，多來自我國境內(nèi)。據(jù)專業(yè)媒體報道，注冊在開曼群島的A公司存量入金賬戶80%來自我國境內(nèi)，注冊在香港的B公司為55%。從業(yè)務實質(zhì)看，跨境互聯(lián)網(wǎng)券商屬在我境內(nèi)無照駕駛，屬非法金融活動，這種定性與資本項目是否完全可兌換無關(guān)。

　　案例2：外匯保證金。外匯保證金交易在我國是非法的。1994年，監(jiān)管部門發(fā)布《關(guān)于嚴厲查處非法外匯期貨和外匯按金交易活動的通知》明確，任何未經(jīng)批準的機構(gòu)不得擅自開展外匯保證金交易；任何單位和個人不得參與外匯保證金交易。沒有境內(nèi)主體在境內(nèi)提供該產(chǎn)品。外匯保證金交易在很多國家是合法的。部分境內(nèi)、境外企業(yè)持境外金融牌照，再利用數(shù)字平臺，通過“跨境交付”模式，在中國境內(nèi)吸納客戶，開展外匯保證金業(yè)務。我國外匯管理部門嚴厲打擊和處置非法外匯保證金交易。

　　類似跨境模式的還有數(shù)字貨幣數(shù)字資產(chǎn)交易平臺，境外股指和貴金屬衍生品交易平臺。

　　我國券商等金融機構(gòu)不敢在美國提供類似跨境交付模式的服務，值得我監(jiān)管部門、司法和理論界的反思。

　　關(guān)于國內(nèi)跨區(qū)域問題。

　　互聯(lián)網(wǎng)貸款。2016年以來，商業(yè)銀行與互聯(lián)網(wǎng)平臺聯(lián)合貸款，跨地區(qū)貸款增長迅速。2020以來，銀保監(jiān)會相繼發(fā)布規(guī)則，地方法人銀行不得跨注冊地轄區(qū)開展互聯(lián)網(wǎng)貸款業(yè)務。類似的，互聯(lián)網(wǎng)存款業(yè)務也存在跨區(qū)域問題。

　　數(shù)字環(huán)境下，金融機構(gòu)技術(shù)上可以實現(xiàn)跨區(qū)域展業(yè)，這就需要思考一個問題，是否所有金融機構(gòu)包括村鎮(zhèn)銀行等都要轉(zhuǎn)為全國性金融機構(gòu)？

　　線下也存在類似情況，例如地方各級政府批準設立的一些交易所，一部分在本地經(jīng)營，很多主要在外地（如資金密集的北上廣深）設辦公室，展業(yè)、經(jīng)營，但是在外地并沒有準入。如某資產(chǎn)交易所由A省金融辦批設，但長期在B省辦公、展業(yè)。相關(guān)產(chǎn)品暴雷后，B省聲稱該交易所未經(jīng)其批設，應由批設該交易所的A省處置；A省則認為相關(guān)業(yè)務發(fā)生在其他省份，本省管不了。

　　面向公眾，全網(wǎng)銷售的金融產(chǎn)品

　　關(guān)于第三方互聯(lián)網(wǎng)平臺存款業(yè)務。

　　第三方互聯(lián)網(wǎng)平臺存款業(yè)務帶來多方面風險和挑戰(zhàn)。在具體業(yè)務模式上，平臺不僅集中展示多家銀行的存款產(chǎn)品信息，還為客戶提供了購買接口。整個存款流程在平臺完成，簡便快捷。平臺掌握了存款產(chǎn)品展示、運營、客戶、數(shù)據(jù)等權(quán)限。強勢平臺甚至限制業(yè)務辦理渠道，客戶只能在平臺查詢和存取款，無法在銀行自營平臺（手機銀行、網(wǎng)銀等）操作，同時平臺也能進行定向屏蔽，使監(jiān)管力量強的地區(qū)的監(jiān)管部門看不到這些產(chǎn)品。

　　第三方互聯(lián)網(wǎng)平臺存款業(yè)務主要的風險隱患包括：（1）互聯(lián)網(wǎng)平臺未經(jīng)批準開展代辦儲蓄業(yè)務，屬非法金融活動。不是利率是否合規(guī)的“闖紅燈”問題，而是本身就是屬于無牌上路的“黑車”。（2）地方法人銀行借助互聯(lián)網(wǎng)平臺突破經(jīng)營的區(qū)域限制和監(jiān)管約束。相關(guān)機構(gòu)與平臺合作跨區(qū)域吸收存款、發(fā)放貸款，偏離了服務當?shù)氐慕?jīng)營定位，甚至部分機構(gòu)的存款主要來自外地。（3）中小銀行通過互聯(lián)網(wǎng)平臺高息攬儲，加劇資產(chǎn)端風險。（4）高風險中小銀行的第三方互聯(lián)網(wǎng)平臺存款約占全國的一半，一定程度上呈現(xiàn)“劣幣驅(qū)逐良幣”、檸檬市場效應。

　　對于第三方互聯(lián)網(wǎng)平臺存款，金融管理部門已及時出臺文件規(guī)范。2021年1月，銀保監(jiān)會、人民銀行下發(fā)通知，明確商業(yè)銀行不得通過第三方互聯(lián)網(wǎng)平臺開展定期存款和定活兩便存款業(yè)務，存量業(yè)務到期后自然結(jié)清。當然，第三方互聯(lián)網(wǎng)平臺的異地存款被禁止。之后，金融管理部門要求地方法人銀行不得以各種方式開辦異地存款，相關(guān)商業(yè)銀行自營平臺的跨區(qū)域存款也被禁止。

　　是否有必要設立存款經(jīng)紀業(yè)務牌照，互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)可否藉此經(jīng)營存款業(yè)務？從國外實踐來看，以美國為例，關(guān)于經(jīng)紀存款業(yè)務，銀行監(jiān)管機構(gòu)是從嚴監(jiān)管的，認為銀行吸收中介存款是不安全、不穩(wěn)健的行為。（1）可能促使銀行進行高風險投資；（2）問題銀行可能借此“飲鴆止渴”，加大存款保險基金損失；（3）存款不穩(wěn)定。在多個銀行倒閉案例中，均有收購方不愿意接收中介存款，或不愿意對中介存款支付溢價的情況。因此，在監(jiān)管實踐中，監(jiān)管機構(gòu)對銀行吸收中介存款提出了嚴格的分類監(jiān)管要求（設定更高的存款保險費率、限制資本不足銀行吸收經(jīng)紀存款等）。

　　美國聯(lián)邦存款保險公司（FDIC）2020年12月15日頒布細化后的“存款中介”認定標準，第三方科技公司起到以下任意一項作用時，被認定為存款中介：（1）參與確定存款利率、費用、條款等信息；（2）有權(quán)控制客戶的存款賬戶；（3）在掌握客戶和銀行存款供求目標的基礎(chǔ)上，撮合客戶與銀行的存款業(yè)務。

　　從我國的法律規(guī)定和實際情況看，《儲蓄管理條例》第八條規(guī)定“除儲蓄機構(gòu)外，任何單位和個人不得辦理儲蓄業(yè)務”，第十二條規(guī)定“經(jīng)當?shù)刂袊嗣胥y行分支機構(gòu)批準，儲蓄機構(gòu)可以設立儲蓄代辦點”。第三方平臺未經(jīng)批準開展代辦儲蓄業(yè)務，屬違法違規(guī)金融活動。同時，從中小銀行公司治理、外部約束、微觀監(jiān)管的有效性、投資者成熟度以及風險處置機制情況看，目前我國不宜設立存款經(jīng)紀牌照開展經(jīng)紀存款業(yè)務。

　　也有市場機構(gòu)提出，存款不應納入金融產(chǎn)品互聯(lián)網(wǎng)銷售體系中。BIS報告《Customer Suitability in the Retail Sale of Financial Products and Services》在討論金融機構(gòu)面向零售客戶推薦“投資產(chǎn)品”的信息披露和適當性管理問題時，將存款排除在“投資產(chǎn)品”定義之外。

　　關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)銷售公募基金。

　　目前，互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)一般都是通過旗下子公司持牌經(jīng)營基金銷售業(yè)務，部分平臺還與獨立基金銷售機構(gòu)合作。2020年8月，監(jiān)管部門發(fā)布了《關(guān)于實施〈公開募集證券投資基金銷售機構(gòu)監(jiān)督管理辦法〉的規(guī)定》，進一步對基金管理人、基金銷售機構(gòu)租用第三方網(wǎng)絡平臺的網(wǎng)絡空間經(jīng)營場所有關(guān)問題進行規(guī)范。

　　一是基金管理人、基金銷售機構(gòu)租用第三方網(wǎng)絡平臺的網(wǎng)絡空間經(jīng)營場所，應當向投資人明確揭示基金銷售服務主體，遵循業(yè)務獨立、技術(shù)安全、數(shù)據(jù)保密的原則，嚴格按照規(guī)定、業(yè)務規(guī)則從事業(yè)務，持續(xù)跟蹤評估第三方網(wǎng)絡平臺的合規(guī)性及安全性。簽訂服務協(xié)議之日起10個工作日內(nèi)，向監(jiān)管部門報告。

　　二是第三方網(wǎng)絡平臺作為從事信息技術(shù)系統(tǒng)服務的基金服務機構(gòu)，應當依照有關(guān)規(guī)定向證監(jiān)會備案。其角色僅限于提供網(wǎng)絡空間經(jīng)營場所等信息技術(shù)服務，不得介入基金銷售業(yè)務任何環(huán)節(jié)，不得收集、傳輸、留存投資人任何基金交易信息。

　　這些規(guī)定進一步明確界定了持牌基金銷售機構(gòu)與非持牌互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)合作的業(yè)務邊界和要求，也有利于理順互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)本身并不持牌、而是通過旗下子公司持牌的合規(guī)問題。

　　關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)平臺銷售銀行理財產(chǎn)品。

　　2021年5月，銀保監(jiān)會發(fā)布了《理財公司理財產(chǎn)品銷售管理暫行辦法》。目前，銀行理財產(chǎn)品只有銀行理財公司和吸收公眾存款的銀行業(yè)金融機構(gòu)可以代理銷售，沒有獨立銷售牌照。

　　互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)能否介入理財產(chǎn)品的銷售業(yè)務？考慮到市場成熟度，投資者目前對銀行背景的金融產(chǎn)品與非銀行機構(gòu)的金融產(chǎn)品理解還是不一樣，因此現(xiàn)階段建議仍需審慎研究。

　　關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)平臺銷售保險。

　　根據(jù)2020年12月監(jiān)管部門修訂發(fā)布的《互聯(lián)網(wǎng)保險業(yè)務監(jiān)管辦法》，非保險機構(gòu)不得開展互聯(lián)網(wǎng)保險業(yè)務，包括但不限于提供保險產(chǎn)品咨詢服務，比較保險產(chǎn)品、保費試算、報價比價，為投保人設計投保方案，代辦投保手續(xù)，代收保費。同時還規(guī)定互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)代理保險業(yè)務應獲得經(jīng)營保險代理業(yè)務許可。因此，互聯(lián)網(wǎng)平臺本身在沒有獲得相應業(yè)務許可的情況下，不能直接從事有關(guān)業(yè)務，否則將構(gòu)成非法金融活動。

　　從實際情況看，互聯(lián)網(wǎng)平臺雖然本身沒有獲得業(yè)務許可，但一般都是由旗下子公司持有保險經(jīng)紀、代理牌照，并依托互聯(lián)網(wǎng)平臺開展保險銷售。具體做法就是由持牌子公司在互聯(lián)網(wǎng)平臺APP上開設專屬頁面，對各類保險產(chǎn)品進行展示和銷售。

　　面向不特定對象，非全網(wǎng)銷售私募類產(chǎn)品

　　互聯(lián)網(wǎng)展示/銷售信托產(chǎn)品。

　　繼規(guī)范第三方互聯(lián)網(wǎng)平臺存款業(yè)務之后，有專業(yè)媒體反映部分互聯(lián)網(wǎng)平臺和持牌機構(gòu)等相關(guān)機構(gòu)業(yè)務合作中向不特定對象展示/銷售信托產(chǎn)品。例如，在某互聯(lián)網(wǎng)平臺APP的理財頻道點擊“高端理財”后，所有瀏覽者都可以看到全部正在展示的某信托公司的信托產(chǎn)品，同時在頁面底端以不明顯的文字聲明信托產(chǎn)品的銷售服務由信托公司提供。點擊某只信托產(chǎn)品后，會有一個短暫跳轉(zhuǎn)頁面，顯示“正在前往××信托專區(qū)”，同時頁面下方以不明顯的文字顯示“專區(qū)產(chǎn)品由××信托自行提供銷售……”的免責聲明。跳轉(zhuǎn)后進入銷售頁面，可以查看產(chǎn)品詳細信息和銷售文件，并提供了“買入”接口。點擊“買入”，即進入后續(xù)的合格投資者認證、付款等操作流程。管理部門調(diào)研后，相關(guān)平臺已下架信托產(chǎn)品。

　　根據(jù)監(jiān)管部門2007年頒布的《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》，信托公司推介信托計劃時不得進行公開營銷宣傳。顯然，全網(wǎng)無差別、公開營銷宣傳信托產(chǎn)品的，屬于違規(guī)行為，應當重罰。

　　展示/銷售私募資產(chǎn)管理計劃、私募基金。

　　代銷私募資產(chǎn)管理計劃（證券公司、基金管理公司、期貨公司及子公司）、私募基金，需取得基金銷售業(yè)務資格。根據(jù)監(jiān)管部門2018年頒布的《證券期貨經(jīng)營機構(gòu)私募資產(chǎn)管理業(yè)務管理辦法》，證券期貨經(jīng)營機構(gòu)可以自行銷售私募資產(chǎn)管理計劃，也可以委托具有基金銷售資格的機構(gòu)銷售或者推介私募資產(chǎn)管理計劃。根據(jù)行業(yè)協(xié)會2016年制定的《私募投資基金募集行為管理辦法》，在協(xié)會辦理私募基金管理人登記的機構(gòu)可以自行募集其設立的私募基金，在監(jiān)管部門注冊取得基金銷售業(yè)務資格并已成為協(xié)會會員的機構(gòu)可以受私募基金管理人的委托募集私募基金。其他任何機構(gòu)和個人不得從事私募基金的募集活動。監(jiān)管部門2020年頒布的《公開募集證券投資基金銷售機構(gòu)監(jiān)督管理辦法》明確了申請注冊基金銷售業(yè)務資格應當具備的條件，并指出獨立基金銷售機構(gòu)是專業(yè)從事公募基金及私募證券投資基金銷售業(yè)務的機構(gòu)。

　　私募資產(chǎn)管理計劃、私募基金應面向特定對象宣傳推介?！蹲C券期貨經(jīng)營機構(gòu)私募資產(chǎn)管理業(yè)務運作管理暫行規(guī)定》允許證券期貨經(jīng)營機構(gòu)和銷售機構(gòu)通過設置特定對象確定程序的官網(wǎng)、客戶端等互聯(lián)網(wǎng)媒介向已注冊特定對象進行宣傳推介?；饦I(yè)協(xié)會給出了私募基金的在線特定對象確定程序，《私募投資基金募集行為管理辦法》規(guī)定，募集機構(gòu)通過互聯(lián)網(wǎng)媒介在線向投資者推介私募基金之前，應當設置在線特定對象確定程序，投資者應承諾其符合合格投資者標準。

　　實踐中，部分互聯(lián)網(wǎng)平臺與旗下獨立基金銷售機構(gòu)、私募基金管理公司等合作，以個人投資者為目標客戶，展示、銷售私募資產(chǎn)管理計劃、私募基金，主要有以下幾種模式：

　　模式一。點擊互聯(lián)網(wǎng)平臺APP首頁上“高端理財”，顯示跳轉(zhuǎn)頁面，提示“即將進入××基金銷售平臺”。對訪問用戶設置實名認證、風險測評、合格投資者承諾等三道門檻。只有經(jīng)過篩選的特定對象才可以進入銷售專區(qū)，查看私募基金、私募資產(chǎn)管理計劃的產(chǎn)品信息。同時，在購買環(huán)節(jié)，用戶需要按規(guī)定完成上傳資產(chǎn)證明等合格投資者認證后，才能進行后續(xù)購買操作（包括付款、簽合同等）。有的互聯(lián)網(wǎng)平臺禁止保守型的用戶查看超出其風險識別和風險承受能力的產(chǎn)品。

　　模式二。有的互聯(lián)網(wǎng)平臺APP對訪問用戶僅設置合格投資者承諾一道門檻，用戶進行承諾即可進入銷售專區(qū)，查看多只私募資產(chǎn)管理計劃的產(chǎn)品信息，完成合格投資者認證后進入后續(xù)購買操作。此類模式下，互聯(lián)網(wǎng)平臺APP雖然對訪問用戶也設置了一定的篩選程序，但是能否真正起到篩選特定對象的效果，有待討論。也有投資者反映，在某互聯(lián)網(wǎng)平臺上驗證環(huán)節(jié)程序沒有走完就下線后，平臺銷售人員會電話聯(lián)系并告知投資者，可以幫助編造資產(chǎn)證明等資料以利于審核通過。

　　相關(guān)非法金融活動的民事責任、刑事責任

　　第三方互聯(lián)網(wǎng)平臺未經(jīng)金融管理部門批準或違反監(jiān)管規(guī)定開展金融服務，可能涉嫌民事侵權(quán)、行政違法，嚴重的可能涉嫌刑事犯罪。

　　涉嫌民事侵權(quán)。根據(jù)《民法典》第一千一百九十七條，網(wǎng)絡服務提供者知道或者應當知道網(wǎng)絡用戶利用其網(wǎng)絡服務侵害他人民事權(quán)益，未采取必要措施的，與該網(wǎng)絡用戶承擔連帶責任。例如，第三方互聯(lián)網(wǎng)平臺知道或應當知道相關(guān)金融機構(gòu)為高風險機構(gòu)，或相關(guān)產(chǎn)品為違規(guī)產(chǎn)品，依然為金融機構(gòu)開展金融業(yè)務或銷售、展示金融產(chǎn)品提供服務的，需與金融機構(gòu)對投資者的損害承擔連帶責任。第三方互聯(lián)網(wǎng)平臺自行開展非法金融活動的，需承擔違約或侵權(quán)責任。

　　涉嫌行政違法。主要包括以下幾種情況：（1）構(gòu)成非法集資的，將被責令停產(chǎn)停業(yè)，依法吊銷許可證、營業(yè)執(zhí)照或登記證書；對其法定代表人或主要負責人、直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，處50萬元以上500萬元以下的罰款。（2）未履行對涉嫌非法集資信息的防范和處置義務。根據(jù)《防范和處置非法集資條例》第三十四條，互聯(lián)網(wǎng)信息服務提供者未履行對涉嫌非法集資信息的防范和處置義務的，由有關(guān)主管部門責令改正，給予警告，沒收違法所得；拒不改正或者情節(jié)嚴重的，處10萬元以上50萬元以下的罰款，并可以根據(jù)情節(jié)輕重責令暫停相關(guān)業(yè)務、停業(yè)整頓、關(guān)閉網(wǎng)站、吊銷相關(guān)業(yè)務許可證或者吊銷營業(yè)執(zhí)照，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員處1萬元以上10萬元以下的罰款。（3）侵犯消費者隱私和合法權(quán)益的，按《消費者權(quán)益保護法》《金融消費者權(quán)益保護辦法》等的相關(guān)規(guī)定處罰。（4）違反反洗錢規(guī)定的，按反洗錢相關(guān)規(guī)定進行處罰。

　　涉嫌刑事犯罪。主要涉及以下幾種罪名：（1）非法吸收公眾存款罪，最高可處十年以上有期徒刑，并處罰金；單位犯罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員依照前款的規(guī)定處罰。（2）集資詐騙罪，最高可處七年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)；單位犯罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員依照前款的規(guī)定處罰。（3）非法經(jīng)營罪，最高可處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)。（4）虛假廣告罪，處二年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。等等。

　　結(jié)論

　　金融作為特許行業(yè)，必須持牌經(jīng)營。金融產(chǎn)品是“專賣品”，不是誰都可以賣，不是想賣給誰就賣給誰。也不是誰想買就能買（合格投資者概念）。

　　金融牌照有國界。對境內(nèi)外投資者禁止的金融業(yè)務，以及未對外開放的金融業(yè)務，境外機構(gòu)不得在境內(nèi)經(jīng)營。已對外開放的金融業(yè)務，境外機構(gòu)必須持境內(nèi)相關(guān)牌照合法合規(guī)經(jīng)營。境外機構(gòu)在境內(nèi)從事禁止的、未對外開放的金融業(yè)務、或者僅持境外牌照在境內(nèi)展業(yè)，屬非法金融活動。國內(nèi)也同樣，金融機構(gòu)若僅持有可在一定區(qū)域內(nèi)展業(yè)的牌照，不能在全國展業(yè)，全國性金融牌照只能由中央金融管理部門頒發(fā)。

　　部分金融產(chǎn)品或服務僅能面向特定對象提供，數(shù)字環(huán)境下也要堅決落實，不能降低要求，不能全網(wǎng)無差別銷售。面向不特定對象/非全網(wǎng)銷售私募類產(chǎn)品應做到：（1）銷售必須持牌。對于非持牌的互聯(lián)網(wǎng)平臺沒有通過持牌機構(gòu)頁面而是直接展示或者介紹、推介私募類產(chǎn)品的，應從嚴認定為非法從事金融產(chǎn)品銷售活動，依法嚴查重罰。（2）特定對象可見的要求不能放松。私募類產(chǎn)品不應在網(wǎng)上無差別宣傳，不能讓所有人都可看，只能特定對象可見，網(wǎng)上“特定對象”確定規(guī)則應該審慎，不能忽視。（3）購買環(huán)節(jié)合格投資者認證是關(guān)鍵。線上線下的合格投資者認證要一致。金融機構(gòu)與代銷機構(gòu)之間的責任劃分要清晰。市場規(guī)則演化、市場秩序的維護中需要頭部金融企業(yè)、頭部平臺公司發(fā)揮更大的積極作用。

　　數(shù)字環(huán)境下，金融牌照的地域邊界和客群邊界的實現(xiàn)，需要監(jiān)管部門下功夫。功能監(jiān)管要落地，不能說“牌照不是我發(fā)的，不歸我管”，也不能以“人手不夠”搪塞，人在“陣地”在。嚴厲打擊互聯(lián)網(wǎng)平臺上的違法違規(guī)行為，一定要“打早”、“打小”，因為互聯(lián)網(wǎng)上的散播、擴張速度很快。對于違法違規(guī)行為必須重罰，依法追究相關(guān)單位、人員的刑事、民事責任。

　　數(shù)字金融的發(fā)展應該更有活力、更加穩(wěn)健，在服務實體經(jīng)濟、促進金融改革開放、維護金融穩(wěn)定與安全方面發(fā)揮更大的積極作用。

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責任編輯：張玫