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文/姚赟
來源:盒飯財經(jīng)(ID:daxiongfan)
在“撕X”語境下,聊抖音與騰訊針鋒相對的互訴,大材小用了。
2月7日,北京知識產(chǎn)權(quán)法院正式受理了抖音訴騰訊壟斷糾紛案。這份受理通知書中提到了字節(jié)起訴騰訊的具體理由——濫用市場支配地位糾紛。
而這只是其中之一,本次在北京正式立案的便是抖音起訴騰訊的這一樁。
2月2日,抖音向北京知識產(chǎn)權(quán)法院正式向騰訊提起反壟斷訴訟。隨后抖音和騰訊先后發(fā)布了相關(guān)聲明,兩份聲明中火藥味十足。從兩份聲明中能了解,除了被北京知識產(chǎn)權(quán)法院正式受理的案件外,騰訊就“抖音通過各種不正當(dāng)競爭方式違規(guī)獲取微信用戶個人信息”等行為,將繼續(xù)提起訴訟。
“南山必勝客”與“海淀無敗績”,在反壟斷法下,狹路相逢。
一經(jīng)公布,該消息在各大互聯(lián)網(wǎng)平臺迅速搶占C位?!拔屹€南山必勝客贏”“支持抖音,天下苦騰訊已久!”“抖音也不是好東西!”“壟斷的何止這兩家,XXX不也是?”吃瓜、站隊、貼壟斷標(biāo)簽等成為主流,不少觀點將壟斷與規(guī)模的“大”劃上了等號。
事實上,互聯(lián)網(wǎng)平臺關(guān)于壟斷糾紛并非個案。從2008年的“百度案”、2013年的“3Q大戰(zhàn)”,到近期平臺二選一、大數(shù)據(jù)“殺熟”等風(fēng)波,均屬于壟斷與競爭的范疇。與傳統(tǒng)壟斷行為不同,平臺型互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的壟斷勢力難以測度,壟斷行為更加隱蔽。
而互聯(lián)網(wǎng)平臺具有的網(wǎng)絡(luò)外部性、沉沒成本、價格補貼等特點,使傳統(tǒng)的壟斷認(rèn)定方法,存在滯后性。抖音與騰訊的互訴,將成為《反壟斷法》應(yīng)用層面的首次破圈式落地。
抖音與騰訊正式打響了互聯(lián)網(wǎng)平臺反壟斷的第一槍。本文以“抖音和騰訊互訴一事”為案例和切入點,將討論3個關(guān)于反壟斷的問題:
1.《反壟斷法》框架下,壟斷和競爭究竟意味著什么?平臺經(jīng)濟規(guī)模“大”是否是判定壟斷的原罪?
2.除了起訴的方式,雙方的訴求,還可能以哪種方式滿足?
3.抖音與騰訊的互訴,與平臺二選一的問題是否一脈相承?對《反壟斷法》而言,企業(yè)間的互訴意味著什么,是否開了一個好頭?
他們到底在互訴什么
不要讓互訴,成為互撕。
2月2日,騰訊和抖音先后發(fā)布聲明。
騰訊稱:字節(jié)跳動公司的相關(guān)指控純屬失實,系惡意誣陷。字節(jié)跳動旗下多款產(chǎn)品,包括抖音通過各種不正當(dāng)競爭方式違規(guī)獲取微信用戶個人信息,破壞平臺規(guī)則,已被法院多個禁令要求立即停止侵權(quán)。
抖音稱:自2018年4月起,騰訊旗下產(chǎn)品微信、QQ以“短視頻整治”為由,開始了對抖音等產(chǎn)品長達(dá)三年的持續(xù)封禁和分享限制。這侵犯了抖音的合法權(quán)益,也損害了用戶利益。向法院提起訴訟是抖音合法正當(dāng)?shù)臋?quán)利。
我們來簡單翻譯一下。
騰訊:抖音,你惡意誣陷,你自己那些不正當(dāng)競爭的事兒,怎么說?我要繼續(xù)起訴你!
抖音:我已經(jīng)起訴你了,用“短視頻整治”的借口封了我3年,自己的短視頻產(chǎn)品卻沒有禁封,你針對我,你雙標(biāo),你濫用市場支配地位!
不正當(dāng)競爭與濫用市場支配地位,是雙方互訴的理由。那什么是濫用市場支配地位糾紛?什么是不正當(dāng)競爭?
這里需要引入一個法律的專業(yè)概念——反壟斷法的三大支柱。
反限制競爭法可以明確劃分為三大類:第一類是與限制性貿(mào)易協(xié)議有關(guān)的競爭;第二類是對處于壟斷或支配地位的單個企業(yè)濫用行為進行控制的競爭法;第三類是行使控制并購行為權(quán)力的競爭法。
簡單來說,卡特爾禁止、濫用禁止(Miss-brauchsverbot)或者說濫用監(jiān)督(Missbrauchsaufsicht)、結(jié)合控制構(gòu)成反壟斷法的三大支柱(diedrei Saulen des Kartellrechts)。
抖音訴騰訊的“濫用市場支配地位”,便是第二類。“濫用市場支配地位”的表現(xiàn)形式有不正當(dāng)?shù)膬r格行為、差別對待、強制交易、搭售和附加不合理交易條件、拒絕交易和限制轉(zhuǎn)售價格等。
其中,最貼近抖音訴騰訊案件的,應(yīng)當(dāng)是拒絕交易。拒絕交易又稱抵制,是指占市場支配地位的經(jīng)營者拒絕向其購買者銷售或購買商品的行為。其典型的行為是拒絕供貨。
衍生到邊界不斷在延展中的平臺經(jīng)濟,因兩個平臺下?lián)碛邢嗨频母偲?,拒絕合作,互不兼容,有點類似當(dāng)年的3Q大戰(zhàn)。
再來看從抖音發(fā)布的聲明中的起訴理由——一是,在微信、QQ中封禁抖音短視頻3年,損害了用戶的相關(guān)權(quán)益;二是,沒有禁封其短視頻平臺,卻禁了抖音。在抖音看來,騰訊有知名地位,拒絕用他這個平臺阻礙競爭者進入相關(guān)市場。
而在拒絕交易領(lǐng)域中,有一個核心原則,或者稱為判斷標(biāo)準(zhǔn)——關(guān)鍵設(shè)施原則,也稱必需設(shè)施原則。在微軟的一個壟斷案中,歐盟曾命令微軟與競爭者共享其交換系統(tǒng)的信息。用的就是這一原則。
相關(guān)解釋中提到:根據(jù)該條款,如果上游市場中的一個主導(dǎo)企業(yè)控制了下游生產(chǎn)不可缺少且不可復(fù)制的必需設(shè)施(包括基礎(chǔ)設(shè)施、技術(shù)和自然條件等),則其有義務(wù)讓下游廠商以適當(dāng)?shù)纳虡I(yè)條款使用該設(shè)施,以避免反競爭的后果。
就是說,你拒絕向我提供的這種資源,構(gòu)不構(gòu)成我參與相關(guān)市場競爭的必要條件,就是說你不給我提供,我就干不了事,那這個時候你就必須向我提供——讓不讓微信用戶轉(zhuǎn)抖音的鏈接,構(gòu)不構(gòu)成抖音參與相關(guān)市場競爭的必需條件。
而上述這些還未包括用戶的選擇和權(quán)益如何判斷。在《反壟斷法》的框架,一個“濫用市場支配地位”便輕松引出了復(fù)雜和多元的解釋空間。
如此復(fù)雜的法律問題,我們交由法院的判定,但可以明確的是包裹在法律背后的商業(yè)行為,理性是占據(jù)主導(dǎo)地位的情緒,找到真實的訴求才是解決問題的關(guān)鍵。
找好對價:讓訴求回到經(jīng)濟層面
有記者曾問沈南鵬一個問題,“騰訊和頭條的戰(zhàn)爭,結(jié)局會怎樣?”
沈南鵬的答案是:“長期共存?!?/font>
回歸商業(yè)視角,試著從歷史角度理解他們的真實訴求。
“南山必勝客”與“海淀無敗績”的交手也不是第一次。騰訊與字節(jié)的摩擦,始于2018年微視。
2018年,抖音借著春節(jié)突襲,火爆全國,一躍超越當(dāng)時的帶頭大哥快手,微視也再次復(fù)活。2018年3月,網(wǎng)友發(fā)現(xiàn),抖音、火山小視頻鏈接分享到微信朋友圈或者QQ空間,會被默認(rèn)為“僅為自己可見”;隨后,西瓜視頻、抖音、火山小視頻等分享到微信、QQ的鏈接也無法直接播放。
同年5月31日,字節(jié)跳動以騰訊不正當(dāng)競爭為由,向北京市海淀區(qū)人民法院提起訴訟,要求對方賠償4000萬元經(jīng)濟損失,且在騰訊網(wǎng)首頁、QQ空間首頁以及新浪網(wǎng)、《法制日報》等媒體的顯著位置公開賠禮道歉100日。
隨后,也就是當(dāng)年的6月1日,騰訊宣布起訴今日頭條與抖音這兩個字節(jié)跳動旗下的產(chǎn)品,直指其涉及商業(yè)詆毀與不正當(dāng)競爭,要求兩家公司必須在自有新聞媒體平臺推送公開道歉。
2018年開始,騰訊與字節(jié)跳動多次因為旗下產(chǎn)品產(chǎn)生爭端,這樣的你來我往的相互起訴頻頻出現(xiàn)。據(jù)《娛樂獨角獸》報道:不完全統(tǒng)計,2018年字節(jié)跳動和騰訊之間相互起訴的案件超過500例。
從短視頻到社交,再到游戲、辦公,從渠道延伸至內(nèi)容資源,版圖的碰撞、行業(yè)的激烈競爭,才是導(dǎo)致本次互訴的根本原因。
回到本次抖音起訴騰訊的案件,聚焦來看,這是一個壟斷范疇下的兼容性問題:系統(tǒng)要不要開放性,是否可以接入接口,雙方要不要合作,背后是流量、用戶和留存。
再來看本次的訴求。
2021年2月2日,抖音表示騰訊通過微信和QQ限制用戶分享來自抖音的短視頻內(nèi)容,起訴騰訊涉嫌壟斷,并賠償抖音經(jīng)濟損失及合理費用9000萬元。
相信,騰訊訴抖音的案件立案后,也會有相關(guān)的具體訴求。
我們特意請教了《反壟斷法》相關(guān)的專家,專家提供了另一個思路——第三方參與協(xié)調(diào)的對價談判。
在獲得某種利益時,必須給付對方相應(yīng)的代價。兩家行業(yè)中的頭部平臺,相互間可交換的利益眾多,相互坐下找一個合適的對價,繼續(xù)合作,才是上策。
競爭法上,關(guān)于專利的FRAND原則,在此處使用——公平、合理、無歧視(fair, reasonable and non-discriminatory, FRAND)。而這也是雙方坐下來尋求合理對價的基礎(chǔ),或許能解決的是對價需要支付多少?如何支付與價值成比例的對接等等。
從2018年5月至今,雙方一直處于互訴中,這便說明了三點:一是,騰訊和字節(jié)之間,相互有矛盾或利益沖突;二是,兩者的矛盾和利益沖突,無法找到其他作為替代;三是,雙方的商談沒有找到折中點。
簡單點說,就是看不慣,又干不掉,還找不到替代。于是,陷入了表現(xiàn)為相互抗?fàn)幍脑V訟。實際上,僵持的原因,側(cè)面反映了雙方在各自領(lǐng)域中的壟斷地位。
“大”不是原罪
看似都是反壟斷,但騰訊字節(jié)間的反壟斷,與平臺二選一,底層邏輯差異巨大。
我們以平臺二選一為例。
平臺二選一對入駐的品牌或者是小商家產(chǎn)生了影響,但對用戶來說,其影響便是多打開幾個APP比價,占用了過多的時間成本。不同平臺,相似同質(zhì)化的產(chǎn)品間的比價,成為一種競爭。
那《反壟斷法》到底反的是什么?
哥倫比亞大學(xué)法學(xué)院教授蒂姆·吳(Tim Wu)將科技巨頭的特征總結(jié)為,它們大幅提高了所在行業(yè)的市場集中度,帶來了嚴(yán)重的社會不平等問題,導(dǎo)致的經(jīng)濟集權(quán)將顯著影響國家民主,并強調(diào)企業(yè)規(guī)模 “以大為惡”(Big is Bad)。
蒂姆·吳的觀點,屬于典型的哈佛學(xué)派。
哈佛學(xué)派的經(jīng)濟學(xué)家,認(rèn)為完全競爭與完全壟斷是理想假設(shè)的狀態(tài),競爭與壟斷的市場結(jié)構(gòu)是可以進行干預(yù)的,并建立了具體干預(yù)的SCP 范式,作為干預(yù)工具。在他們眼中,大成為原罪。
谷歌、Facebook、亞馬遜等企業(yè)正面臨這一問題。
2020年10月,美國司法部和11個州就曾宣布對谷歌公司發(fā)起反壟斷訴訟,指控其在搜索及搜索廣告市場非法抑制競爭對手以維護壟斷地位。美媒當(dāng)時指出,這是美國政府20年來發(fā)起的最大規(guī)模的反壟斷訴訟案,可能對整個科技行業(yè)產(chǎn)生巨大影響。
美國司法部前反壟斷高級官員基梅爾曼表示,如果訴訟成功,可能導(dǎo)致谷歌部分業(yè)務(wù)被拆分成單獨的企業(yè),例如瀏覽器業(yè)務(wù)和安卓手機業(yè)務(wù)等。
2018年3月,F(xiàn)acebook被爆出超過5億條用戶數(shù)據(jù)泄露,繼而被調(diào)查發(fā)現(xiàn)其存在對用戶數(shù)據(jù)的濫用及缺乏必要的安全和隱私保護。其后,F(xiàn)acebook也被當(dāng)局指責(zé),利用大數(shù)據(jù)技術(shù)精準(zhǔn)投放廣告來操控大選。
亞馬遜近年來也受到不少質(zhì)疑和批評:通過低于成本的定價來搶占市場支配地位,犧牲當(dāng)下的利潤來換取未來的利潤;濫用市場支配地位、濫用用戶數(shù)據(jù)、對競爭對手實施掠奪行為等反競爭措施。
今年的2月8日,國務(wù)院反壟斷委員會制定發(fā)布《國務(wù)院反壟斷委員會關(guān)于平臺經(jīng)濟領(lǐng)域的反壟斷指南》,并強調(diào)反壟斷法及配套法規(guī)規(guī)章適用于所有行業(yè),對各類市場主體一視同仁、公平公正對待,旨在預(yù)防和制止平臺經(jīng)濟領(lǐng)域壟斷行為,促進平臺經(jīng)濟規(guī)范有序創(chuàng)新健康發(fā)展。
這一消息,被不少人解讀為大平臺的末日。
站在哈佛學(xué)派對面的,是崇尚自由的芝加哥學(xué)派。他們認(rèn)為哈佛學(xué)派的SCP范式缺乏理論依據(jù),錯誤地把相關(guān)性誤認(rèn)為因果性。
但,不論是哈佛學(xué)派還是芝加哥學(xué)派,都沒有回答一個問題,反壟斷的目的,是要解決一個現(xiàn)實的商業(yè)問題,而不是選擇用什么途徑或者手段。
反壟斷,“反”的不是“大”,“反”的是損害消費者利益和社會公共利益的不正當(dāng)競爭。
反壟斷法不是競爭工具
現(xiàn)實中,競爭與壟斷,也并不對立。
“如果一個概念可以同時被運用于兩個鞋匠、一千個船主、一個部落和一個國家,那么這個概念一定是松散而模糊的?!?諾貝爾獎得主喬治·斯蒂格勒在為《新帕爾格雷夫經(jīng)濟學(xué)辭典》撰寫“競爭”一詞的詞條時,曾經(jīng)戲謔道。
顯然,競爭、壟斷都在這一范疇中。
App Store最新傭金政策已施行一個多月。
新的傭金政策于2021年1月1日正式啟動。具體來說,在App Store新的傭金結(jié)構(gòu)下,年收入低于100萬美元的 APP 開發(fā)者,其應(yīng)用收入的抽成費率將降至15%,意味著在當(dāng)前30%抽成費率的基礎(chǔ)上削減了一半。如果前一年的收入超過100萬美元,但次年又低于100萬美元門檻的開發(fā)者,將有資格在下一年獲得費率削減資格。
不論是調(diào)整可減半的15%,還是正常的30%,App Store將對價標(biāo)得明明白白。換句話說,這是和我合作的價格,愿意接受就合作,不愿意就拉倒。
但顯然,騰訊與抖音的糾紛并不適用此種情況。
微信作為一個開放平臺,其他產(chǎn)品或平臺接入并不收費。這就類似于:蘋果告訴微信,用蘋果手機的人不能用微信,而不是現(xiàn)在的你接入需要給我多少錢。
數(shù)字經(jīng)濟時代,流量是一種關(guān)鍵資源的競爭。這種競爭,沒有傳統(tǒng)經(jīng)濟的強大:產(chǎn)品的用戶體驗、口碑、輿論等都將成為瞬間摧毀一個龐大平臺帝國的一根稻草。
之所以出現(xiàn)這種情況,說明平臺經(jīng)濟之間的這種競爭,非常激烈。照此趨勢來看,在《反壟斷法》的推進和完善過程中,此類訴訟會越來越多。
但,需要明確的一點是,司法資源是有限性的,《反壟斷法》不是工具。