全球財經觀察：兩會展望公司法一次保守的修訂(2)

http://whmsebhyy.com 2005年03月01日 14:49 《全球財經觀察》

　　2004年3月召開的十屆全國人大二次會議的代表有2300多名，提交了601份議案要求修改《公司法》。《公司法》的修改遂被列入今年立法計劃。

　　李曙光教授回憶到，在《公司法》修改啟動之初，就提到《公司法》修改的幾條思路：大改、中改還是小改。從目前情況來看，改動的面非常廣，但并非是大改；如果是大改，

就涉及對《公司法》理論、模式的修改。

　　從世界范圍去看，《公司法》主要有公司本位、家族本位、國家本位，現在的《公司法》還是國家本位和國有企業本位。現在世界的潮流越來越傾向于英美法系的公司本位，這一點在這次修改中體現了部分，但是沒有完全接受，或者真正的接受以公司本位來作為基本的修改理念。如果從此角度評價，修改有它保守的一面。

　　“任何立法本身，都是一個遺憾的藝術。”談到對《公司法》修訂草案的評價，李曙光教授用了這樣一個比喻。

　　李曙光認為，社會目前發展的狀況、文化環境、社會信用的成熟度和我們法規體系的成熟度，這些是相互聯系在一起的。《公司法》作為規范市場經濟主體的一部重要法律，不可能單兵突進，不可能脫離開存在的社會現實。其次，立法過程本身是社會各個利益主體的博弈過程，如果它的透明度、參與度不是最大量，沒有達到廣泛參與的話，也會降低對于《公司法》充分修改的影響力。

　　“從立法的程序角度來看，我們更多的還是在政府之間和學者之間討論，和人大代表之間的討論，但中國有800多萬在經營公司的人，相比專家學者、人大代表，他們的意見更重要，但是這個階層卻缺少途徑參與立法的討論，這是立法機制和立法方式的問題，也有立法者提供的平臺的問題。”李曙光教授解釋到。

　　三項法律修改提上日程

　　就在各界熱炒《證券法》修改之時，不少專家尖銳地指出，對上市公司來說，《公司法》是實體法，《證券法》是程序法。兩部法律若不能同步修改通過，其結果很可能兩者相互不銜接，如果這樣，那么出現漏洞則是難以避免的。由此，專家們呼吁《公司法》與《證券法》應同步修改。

　　“這部法規還有個很大的問題是，它與《破產法》、《證券法》、《三資企業法》的修訂工作沒有充分的協調，完全是個單項法，這在具體事務中會很麻煩。比如，《公司法》中的關于‘公司重整’的規定，跟《破產法》中的‘重整’不是一個概念，這以后怎么辦呢？所以《公司法》修改應與證券法、三資企業法、破產法等法律的修改協調聯動進行。”李曙光強調。

　　整個市場經濟的法律體系正在轉型過程中，大量的法律屬于前市場經濟的、或者雙軌制的、甚至還有些是計劃經濟時代的，這些法律現在還是有效。在這種情況下，《公司法》要照顧各種法律目前現實存在的規則，《公司法》如何和這些法律銜接，沒有和整體的法制協調的設想，實施起來會產生很多矛盾。

　　這也是很多參與意見征求的專家的意見。

　　“《公司法》與《證券法》、《破產法》同年修訂，是可遇而不可求的好時機，應該抓住這樣難得的機遇，讓這些非常重要、又密切相關的法律的修訂工作很好地銜接起來。”中國政法大學教授趙旭東也告訴記者，“《外商投資法》一直以來在現實中都與現行《公司法》有很多重復或沖突的地方，而這次的草案中這條竟然沒動。”

　　對此，李曙光教授認為：三部外商投資企業法的合一修改已經成為一種趨勢。《公司法》應構成企業組織法的基礎法律，《外商投資企業法》、《公司法》、《證券法》的修改應聯動起來考慮，將來的《外商投資企業法》應該統一到《公司法》的整體框架上來。

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　　第一大部分：

　　兩會展望中國尋求和諧之道

　　公司法一次保守的修訂

　　第二大部分：