全球財(cái)經(jīng)觀察：兩會(huì)展望公司法一次保守的修訂

http://whmsebhyy.com 2005年03月01日 14:49 《全球財(cái)經(jīng)觀察》

　　第二篇：

　　法律專家李曙光認(rèn)為，此次《公司法》修訂的面非常廣，但從理念上仍有保守一面，特別是應(yīng)與《證券法》、《三資企業(yè)法》等修訂協(xié)調(diào)進(jìn)行

　　《公司法》一次保守的修訂

　　文｜舒眉發(fā)自北京

　　為期四天的十屆全國人大常委會(huì)第十四次會(huì)議于2月25日召開。會(huì)議審議了國務(wù)院關(guān)于提請審議《中華人民共和國公司法(修訂草案)》，并為3月初召開的人代會(huì)做相關(guān)準(zhǔn)備。

　　至此，時(shí)跨3年的《公司法》修訂終于塵埃初定。作為與企業(yè)關(guān)系最為密切的法律，《公司法》“幾個(gè)字眼的變動(dòng)都意味著投資的調(diào)整和利潤的變化”。據(jù)了解，此次修訂草案新增40多個(gè)條款，大改條款超過80個(gè)，刪除條款十余個(gè)，還有50多處的文字改動(dòng)———而現(xiàn)行《公司法》內(nèi)容僅11章230條。

　　變法引導(dǎo)變革

　　作為《公司法》專家，中國政法大學(xué)研究生院副院長李曙光教授介紹：這次修改將對社會(huì)經(jīng)濟(jì)的各方面產(chǎn)生深遠(yuǎn)影響，比較重要的包括：一人有限責(zé)任公司允許設(shè)立、明確上市公司獨(dú)董權(quán)利、取消公司轉(zhuǎn)投資限制、降低股票上市門檻、增強(qiáng)控股股東責(zé)任、放松股份回購限制等。

　　現(xiàn)行《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司由2個(gè)以上50個(gè)以下股東共同出資設(shè)立。

　　修改草案增加了對一人設(shè)立有限責(zé)任公司的規(guī)定。一人有限責(zé)任公司的最低注冊資本為人民幣5萬元，在名稱中要標(biāo)明“一人有限責(zé)任公司”字樣，公司章程由股東制定。這是公司資本制度的變革，李曙光教授談到，允許個(gè)人設(shè)立有限責(zé)任公司和設(shè)立有限責(zé)任公司門檻的降低會(huì)促使大量新的公司出現(xiàn)，使整個(gè)社會(huì)經(jīng)濟(jì)中出現(xiàn)很多變量。這些變量既可能帶來大量的經(jīng)濟(jì)活力，也可能引發(fā)經(jīng)濟(jì)蕭條，公司的出生和死亡是一反一正，此消彼長的，那么《破產(chǎn)法》和《公司法》的連動(dòng)性就非常密切了。

　　公司轉(zhuǎn)投資限制的減少或是取消，以及允許發(fā)債和對公司股份的回購，公司章程在法律上的重新定位，這些在很大程度上將刺激公司并購的熱情。

　　在《公司法》修訂草案實(shí)施后，以股換股的并購方式和公司擴(kuò)張的數(shù)量會(huì)大大增加。允許企業(yè)發(fā)行債券，對民營企業(yè)的發(fā)展有刺激作用，但同時(shí)也帶來對債券市場的管理問題。公司股份的回購，很大程度上也會(huì)引發(fā)收購和反收購的關(guān)系，對于公司本身如何保持旺盛的生命力會(huì)產(chǎn)生積極的影響。

　　對于上市公司門檻的降低，這個(gè)修改使符合目前兩個(gè)證券交易所上市的公司會(huì)大大增加，為創(chuàng)業(yè)板的成立打下良好的基礎(chǔ)。

　　新的修訂草案中還提到對公司治理結(jié)構(gòu)的規(guī)定，李曙光教授強(qiáng)調(diào)：“這個(gè)影響非常大。因?yàn)橹袊尽⑻貏e是上市公司的質(zhì)量普遍不高，規(guī)定公司治理結(jié)構(gòu)，有利于改變這樣一種現(xiàn)象。其中，獨(dú)立董事制度實(shí)際上還面臨著和現(xiàn)在三會(huì)制度協(xié)調(diào)的關(guān)系，對于獨(dú)董在中國未來的發(fā)展和定位，新的《公司法》會(huì)帶來第二次獨(dú)立董事制度的一種確認(rèn)，雖然這種確認(rèn)還需要實(shí)踐的檢驗(yàn)。新的《公司法》還涉及制度性的規(guī)定和保護(hù)中小股東權(quán)益的規(guī)定，增加累計(jì)投票制，中小股東的查閱權(quán)。”

　　“一個(gè)遺憾的藝術(shù)”

　　現(xiàn)行《公司法》的最大缺陷在于其立法理念的落后。

　　清華大學(xué)法學(xué)院教授施天濤認(rèn)為，從法制史角度看，企業(yè)發(fā)展的歷史就是不斷促進(jìn)企業(yè)自由的歷史。西方發(fā)達(dá)國家的經(jīng)驗(yàn)也是如此。因此，《公司法》要達(dá)到的目標(biāo)應(yīng)該是公司的自由化。

　　“現(xiàn)行《公司法》規(guī)定許多政府管制措施，法律上的強(qiáng)制性規(guī)范比比皆是，草案中對此也沒有什么大的突破。公司就是普通老百姓、普通商事企業(yè)用來投資、融資的一個(gè)工具，完全沒有必要給予這么大力度的干預(yù)。”李曙光說。

　　據(jù)了解，中國現(xiàn)行的《公司法》1994年7月1日開始實(shí)施，立法時(shí)的一個(gè)重要目的就是要為國有企業(yè)改制服務(wù)，在立法觀念、立法體系、立法技術(shù)等方面都有明顯的過渡性特征。　　例如：對整體改制上市的國有企業(yè)，《公司法》豁免其適用連續(xù)3年經(jīng)營業(yè)績的要求；賦予國有獨(dú)資公司和國有有限責(zé)任公司發(fā)行公司債券的特權(quán)；《公司法》專節(jié)對國有獨(dú)資公司作出規(guī)定。

　　十年時(shí)間，中國經(jīng)濟(jì)發(fā)生了重大變革，《公司法》卻僅在1999年有過微幅修訂，相關(guān)規(guī)定顯得滯后且操作性較差。而這些規(guī)定背后實(shí)際隱藏著對非國有企業(yè)的歧視，已經(jīng)不適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展到今天不同所有制企業(yè)公平競爭的需要。

　　因此，社會(huì)各界要求修改《公司法》的呼聲一直不斷。

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