循序漸進推進中國基金業(yè)國際化進程(4)

　　中國基金業(yè)海外拓展的法律框架關于向海外市場募集基金，我國相關法律法規(guī)如何進行規(guī)范的問題。

　　國內(nèi)現(xiàn)行規(guī)范基金公司募集、管理基金的法律規(guī)范主要有《中華人民共和國證券投資基金法》(以下簡稱“基金法”)及《證券投資基金運作管理辦法》(以下簡稱“運作辦法”)，基金法未規(guī)定的情形還應適用《中華人民共和國信托法》(以下簡稱“信托法”)和《中華 人民共和國證券法》(以下簡稱“證券法”)。根據(jù)基金法、信托法、證券法及銷售辦法的有關規(guī)定，其規(guī)范的都是基金公司依法在中國境內(nèi)募集、運作基金的行為，而并未對基金公司在境外(海外)募集基金進行法律規(guī)范，可見，對此我國目前尚處于立法空白階段。

　　那么，無立法規(guī)范的基金募集業(yè)務，在我國現(xiàn)行的法律環(huán)境下，是否具有操作實施性呢？無論從我國對基金募集、投資業(yè)務的立法原則還是基金公司從事相關金融投資業(yè)務的相關法律規(guī)定來看，基金公司募集基金都是特許業(yè)務，必須經(jīng)過國家監(jiān)管機構(中國證監(jiān)會)的核準后方可進行，境外募集基金亦不例外。根據(jù)目前國內(nèi)法律實踐的實際情況，國家監(jiān)管機構在相關業(yè)務(尤其是涉外業(yè)務)處于立法空白的情況下，現(xiàn)階段推出境外募集基金業(yè)務的可能性不大。

　　中國境內(nèi)的基金公司在境外市場募集基金的準入條件及相關法律規(guī)范。

　　目前，各境外市場對基金募集的準入條件并無統(tǒng)一標準，都是根據(jù)具體情況由各國立法確定，其具體的法律規(guī)范一定存在差異。中國的基金公司到其境內(nèi)募集基金的準入條件及是否受到當?shù)貒�法律限制，必須就具體情況結合其本國法律具體分析。需要注意的是，既使上述國內(nèi)相關法律障礙消除，中國基金公司在境外募集基金還必須遵從當?shù)貒�的相關法律法規(guī)及準入條件。

　　國內(nèi)外匯管理政策對境外募集基金業(yè)務的影響。

　　目前，我國仍然實行外匯管制，國內(nèi)機構向境外融資僅限于采取境外上市的H股、CDR等方式，境外的資金在國內(nèi)進行金融證券投資業(yè)務，相關法律法規(guī)也僅認可經(jīng)相關外管機構批準的QFII形式。國內(nèi)機構在境外采取募集基金的方式融資尚未得到相關法律法規(guī)的認可，其勢必會存在募集資金合法性和外匯管制的問題。因此，公司擬在境外募集基金，還應取得國家外匯管理機構的核準并符合外管方面的相關法律法規(guī)。據(jù)了解，外管方面的法律法規(guī)并未對此進行相關規(guī)范，按照現(xiàn)行情況向其申報，其結果可能與上述第一條分析的結果相同。

　　中國在WTO體制下，國內(nèi)基金公司在境外募集基金的可行性。

　　中國加入WTO后，按照簽署的相關法律文件及中國政府的相關承諾，關于金融、證券資本市場投資等問題計劃分四個步驟進行。首先，開放境外機構投資者對國內(nèi)金融證券市場的投資，即目前已實施的QFII；其次，開放中國機構投資者到境外進行金融證券市場的投資，即QDII(合格境內(nèi)機構投資者)；然后，再開放境外個人投資者對國內(nèi)的證券投資；最后，開放國內(nèi)個人在境外投資，以及國內(nèi)機構在境外開展基金等證券業(yè)務。

　　由此可見，按照WTO體制下相關法律文件的規(guī)定，開放國內(nèi)基金公司在境外募集基金業(yè)務還有待時日。

　　國內(nèi)現(xiàn)行法律環(huán)境下，募集境外資金投資國內(nèi)基金的建議。

　　針對國內(nèi)目前的法律環(huán)境，為達到使用該境外募集資金投資基金的目的，建議可采取如下方式操作：

　　通過加強與QFII的合作，利用其在境外融資的合法及優(yōu)勢地位，待其融得資金后，再以其QFII的身份投資國內(nèi)基金公司的基金產(chǎn)品。

　　加強與具備境外融資合法主體資格和優(yōu)勢地位的其他機構合作，利用其在境外融資或募集基金，待融資或募集成功后，再委托QFII將資金投資國內(nèi)基金產(chǎn)品。