新浪法問 王茜 李詩韻

　　“前科累累”的康美藥業(yè)和康得新兩家公司近來雙雙被曝出巨額資金問題。

　　其中，康美藥業(yè)對(duì)外承認(rèn)公司核算賬戶資金時(shí)存在錯(cuò)誤，造成貨幣資金多計(jì)299多億元；康得新則是122億銀行存款的存在性無法被確認(rèn)。這兩家公司不僅“同姓”，且都已先后因涉嫌信息披露違法違規(guī)被證監(jiān)會(huì)立案調(diào)查，如今又再添新“錘”。

　　康得新的劇情尤為曲折，不僅三名獨(dú)董對(duì)前述存款真實(shí)性表示質(zhì)疑，公司董事、監(jiān)事、董秘、副總裁也表示無法保證年報(bào)內(nèi)容的真實(shí)準(zhǔn)確完整，并不承擔(dān)個(gè)別和連帶責(zé)任。最戲劇性的是，相關(guān)銀行回函稱相關(guān)存款賬戶余額為0，而銀行亦被質(zhì)疑配合造假。

　　康美藥業(yè)除了前述“隱形”的299億貨幣資金，還存在營業(yè)收入、營業(yè)成本、費(fèi)用及款項(xiàng)收付方面存在賬實(shí)不符的情況共計(jì)14處，包括2017年?duì)I業(yè)收入多計(jì)近90億元，存貨少計(jì)195億余元，營業(yè)成本多計(jì)76億余元等等。

　　令人唏噓的是，康得新與康美藥業(yè)，一個(gè)曾被認(rèn)為新材料行業(yè)的大白馬，一個(gè)號(hào)稱中藥飲片行業(yè)內(nèi)生產(chǎn)規(guī)模最大的醫(yī)藥公司。康得新最高市值曾于2017年11月攀升至945億元，如今僅為144億元。而康美藥業(yè)也從千億市值縮水至319.32億元。

　　雙康被指財(cái)務(wù)造假 面臨刑事、行政和民事責(zé)任

　　對(duì)于康美藥業(yè)和康得新的前述資金問題，投資者們和媒體們都質(zhì)疑其財(cái)務(wù)造假。然而，康美藥業(yè)實(shí)控人、董事長馬興田曾在接受采訪時(shí)表示，“財(cái)務(wù)差錯(cuò)和財(cái)務(wù)造假是兩件事”。

　　真是如此嗎？

　　對(duì)此，上海創(chuàng)遠(yuǎn)律師事務(wù)所高級(jí)合伙人許峰律師對(duì)新浪法問表示，“兩家公司應(yīng)該來說已經(jīng)有極大的造假的嫌疑了，目前只是缺少一個(gè)證監(jiān)會(huì)等有關(guān)部門的定論。目前公司方面被證監(jiān)會(huì)處罰應(yīng)該是基本的了，另外不排除兩家公司會(huì)涉嫌違規(guī)披露、不披露重要信息罪，有責(zé)任人員可能會(huì)被判處三年以下有期徒刑，并處或單處兩萬以上二十萬以下的罰金。

　　股民的索賠需要在證監(jiān)會(huì)處罰后正式啟動(dòng)，目前還處在準(zhǔn)備階段，這是基于過于虛假陳述的前置程序規(guī)定，目前股民仍需要耐心等待。”

　　劉國華律師認(rèn)為，這兩家公司此前均涉嫌信息披露違法違規(guī)已被證監(jiān)會(huì)立案調(diào)查，是否構(gòu)成財(cái)務(wù)造假尚需監(jiān)管部門進(jìn)一步查明。如果構(gòu)成，可能需要承擔(dān)相應(yīng)的刑事、行政和民事責(zé)任。

　　他進(jìn)一步指出，在刑事責(zé)任方面，如果構(gòu)成違規(guī)披露、不披露重要信息罪，根據(jù)《刑法》規(guī)定，直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員將被處以期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金。

　　行政責(zé)任方面，依據(jù)《證券法》相關(guān)規(guī)定，上市公司未按照規(guī)定披露信息，或者所披露的信息有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，將被責(zé)令改正，給予警告，并處以三十萬元以上六十萬元以下的罰款。直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告，將被處以三萬元以上三十萬元以下的罰款。

　　民事責(zé)任方面，根據(jù)《證券法》及最高人民法院虛假陳述司法解釋規(guī)定，在行政處罰出臺(tái)后，權(quán)益受損的投資者可以向虛假陳述的上市公司等虛假陳述行為人索賠損失（包括投資差額、傭金、印花稅及利息損失）。

　　盤點(diǎn)財(cái)務(wù)造假前車之鑒 董高監(jiān)面臨什么處罰？

　　針對(duì)“雙康”可能面臨的財(cái)務(wù)造假嫌疑，許峰律師表示，近期前董事長被移送公安追究刑事責(zé)任的大智慧案，具有很大參考性。

　　今年4月26日，大智慧實(shí)控人張長虹因涉嫌違規(guī)披露、不披露重要信息罪被公安機(jī)關(guān)拘留，接受調(diào)查。此事指向了2016年大智慧爆出的信披案：大智慧曾虛增2013年度利潤1.21億元，占當(dāng)年對(duì)外披露的合并利潤總額的281%，大智慧以及張長虹等責(zé)任人被證監(jiān)會(huì)處以警告罰款，張長虹等責(zé)任人還被采取5年證券市場禁入措施。

　　劉國華律師表示，由于有比較具體的司法解釋，目前投資者對(duì)虛假陳述行為人起訴索賠有著較為完善的法律規(guī)定和較多的實(shí)踐案例，可參考的案件較多，如東方電子案、京天利案、佛山照明案、大智慧案等等。

　　值得一提的是，在東方電子案中，原東方電子董事長隋元柏等三名高管因提供虛假財(cái)會(huì)報(bào)告，分別被判處一年到二年不等有期徒刑。

　　針對(duì)涉事公司的董高監(jiān)，許峰律師指出，在此次調(diào)查中，兩家公司的大部分董監(jiān)高都可能被證監(jiān)會(huì)作出行政處罰，個(gè)別直接負(fù)責(zé)的人員還可能涉嫌刑事責(zé)任。

　　劉國華律師指出，由于我國對(duì)上市公司虛假陳述索賠設(shè)置了前置程序，如果沒有相關(guān)機(jī)關(guān)對(duì)上市公司虛假陳述行為人的行政處罰或者生效的刑事判決，投資者很難對(duì)他們提起民事訴訟。

　　不過可以根據(jù)《公司法》的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行維權(quán)，但難度較大。如要求股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，普通投資者很難達(dá)到這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)。

　　“顯然，目前的監(jiān)管措施尚不足以懲治違法者，保護(hù)守法者。監(jiān)管不僅僅是證監(jiān)會(huì)的事，證監(jiān)會(huì)僅僅是行政方面的監(jiān)管，應(yīng)該是立法、司法、行政全方位的監(jiān)管。立法上應(yīng)該修改相關(guān)法律法規(guī)，加大對(duì)違法違規(guī)者的打擊力度，加大對(duì)守法投資者的保護(hù)力度，做到有法可依；行政機(jī)關(guān)嚴(yán)格執(zhí)法；司法機(jī)關(guān)把保護(hù)投資者合法權(quán)益落實(shí)到實(shí)處。”