新浪法問 王茜 鄧書婷 邱天

　　七天之內，三家上市公司被宣布終止上市，涉及股東戶數近27萬，累計市值200億元。A股退市常態化的帷幕終于拉開。

　　值得注意的是，在這三家公司中，除了吉恩鎳業，昆明機床和銀基烯碳均因虛假陳述行為遭大量投資者訴訟索賠。投資者維權不易，公司退市是否會給他們帶來進一步的難題？

　　昆機和烯碳均陷虛假陳述訴訟

　　根據此前證監會發布的《行政處罰決定書》，銀基烯碳和昆明機床均存在虛假陳述行為，包括虛增資產、虛增利潤、少計負債和虛增收入等，對投資者構成侵權。在公司被宣布退市前，已有不少投資者發起了維權訴訟。

　　上海明倫律師事務所王智斌律師（投資者可以進入新浪股民維權平臺wq.whmsebhyy.com登記索賠）代理了兩家公司投資者的訴訟，據他透露，目前有接近200名昆明機床投資者委托其提起針對昆明機床的索賠訴訟（索賠條件請見[1]），總索賠金額已接近千萬。

　　同時，有29名銀基烯碳投資者起訴銀基烯碳（索賠條件請見[2]）獲法院立案，總金額超過600萬。除該29人外，還有百余位投資者的訴訟材料將在近期遞交法院，預計總的索賠金額不低于1500萬。

　　針對索賠條件，王智斌律師介紹稱，昆明機床兩次被證監會行政處罰，因此，有兩個時間段的投資者可以提起索賠訴訟。

　　“值得一提的是，前一段投資者可以同時起訴中德證券（涉事項目財務顧問），因此，判決的執行相對有保障；后一段投資者只能起訴昆明機床及負責任的公司高管，在該公司連年虧損并且退市的情況下，判決是否可以執行確實存在一定的風險。

　　前一段投資者的訴訟原定于2018年6月14日在昆明市中級人民法院開庭審理，現由于昆機方面要求追加西藏紫光為共同被告，開庭延期?！彼f。

　　退市不影響公司對其民事賠償責任的承擔

　　王智斌律師指出，上市公司退市日趨常態化，公司退市意味著公司股份不能在主板交易，對于其法律責任以及償付能力并沒有直接影響。

　　不過，由于公司的“殼”價值已不復存在，再融資能力也受到實質性的影響，如果公司相應的主營業務沒有大的改觀，其償債能力的確不容樂觀。

　　“我國目前沒有實行集團訴訟制度，這意味著投資者必須參加訴訟，才有機會獲得賠償。對于投資者而言，無論公司是否退市，都應當及時參加訴訟，以表明投資者的態度，不能輕言放棄?！?/p>

　　廣東奔犇律師事務所主任劉國華律師（投資者可以進入新浪股民維權平臺wq.whmsebhyy.com登記索賠）也持相同觀點，受損索賠投資者提起訴訟索賠，如果勝訴，能否拿到賠償款，關鍵還是要看這些公司是否有相應的賠償能力，這和公司是否退市并無必然聯系。

　　“終止上市僅僅是不再在上交所、深交所上市，這些公司本身并未破產倒閉，并不影響其公司法人主體資格以及對民事賠償責任的承擔?！?/p>

　　他以銀基烯碳為例，“銀基烯碳總股本11.5483億股，每股凈資產為0.8699元，總的凈資產大約有十億元，資產總額在2018年3月31日為343322.76萬元?？梢哉f，公司的總資產甚至凈資產并不低，是否有賠付能力還要考慮現金流等等多種因素。”

　　如果退市公司沒有賠付能力怎么辦？

　　劉國華律師提醒投資者，“上市公司被動退市，很多是因為財務狀況不佳，賠付能力可能存疑。

　　而上市公司虛假陳述，除了上市公司自身受罰以外，往往還有其他責任人一并受罰，如果擔心上市公司賠付能力不佳，為了能更好的獲得賠償，除了起訴上市公司，受損投資者還可以考慮追加一些有賠償能力的責任人為被告?！?/p>

　　他指出，根據相關法規，發行人、上市公司、證券承銷商、證券上市推薦人負有責任的董事、監事和經理等高級管理人員如果存在參與虛假陳述，知道或者應當知道虛假陳述而未明確表示反對，以及其他應當負有責任的情形，也要對投資人的損失承擔連帶責任

　　“如投資者訴昆明機床證券虛假陳述責任糾紛一案，中德證券等即被列為被告?！?劉國華律師說。

　　王智斌律師進一步指出，在昆機案件中，畢馬威和瑞華會計師事務所也可能存在未能勤勉盡責的問題。

　　談及針對投資者補償機制的完善，他表示，“從制度建設上而言，管理層應當考慮引入國際通行的證券責任保險制度，上市公司上市時均應采購相應保險，這樣一旦發生公司沒有償付能力的情形，至少中小投資者的法律權益還會有相應保障。

　　如果補償主體局限于上市公司，那么仍然受制于上市公司的償付能力，所以并不能最終解決問題?！?/p>

　　王智斌律師還呼吁關注虛假陳述行為人的刑事法律責任問題[3]，“目前為止，退市并不鮮見，但是虛假陳述責任人入刑的還是比較少見?！?/p>

　　備注：

　　[1]據王智斌律師介紹，2015年11月13日至2016年2月4日買入昆明機床且該期間內未全部清倉的投資者以及2014年3月29日至2017年3月20日買入昆明機床且該期間未全部清倉的投資者，符合提起索賠訴訟的條件。

　　[2]據劉國華律師介紹，根據相關材料初步確定，在2015年11月10日至2016年10月13日期間買入銀基烯碳股票，并在2016年10月14日后賣出或繼續持有股票的受損投資者，可向銀基烯碳等違法主體提起訴訟索賠。

　　[3]《刑法》第一百六十一條　公司向股東和社會公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實的財務會計報告，嚴重損害股東或者其他人利益的，對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金。