編者按：鄭百文重組中的法律問題引起了業(yè)內(nèi)的密切關(guān)注。近日，一些法律專家投書本報(bào)，發(fā)表了他們的看法。正如來稿中所強(qiáng)調(diào)的那樣，我們希望通過探討，促進(jìn)鄭百文重組的合理解決。本報(bào)今天刊發(fā)這些來稿中的第一篇。

　　鄭百文重組方案面臨的法律障礙，核心在于股東權(quán)和股東大會(huì)權(quán)限問題。而鄭百文重組案所凸顯的理與法的沖突，再一次表明完善相關(guān)法律十分迫切。

　　股東權(quán)與股東大會(huì)

　　股東大會(huì)究竟有無權(quán)力對(duì)一項(xiàng)涉及股東股權(quán)處置的重組方案作出決議？閱遍我國公司法有關(guān)規(guī)定，找不到股東大會(huì)有權(quán)處置股東股權(quán)或與此相近的條款；而從公司法的立法精神分析，除非法律有特別規(guī)定，股權(quán)也決無由股東大會(huì)處置之理。

　　當(dāng)然，有人提出，法律沒有禁止的行為，股東大會(huì)可以為之。這一觀點(diǎn)在這里并不適用。股東大會(huì)議決的事項(xiàng)均涉及股東的共同利益，換句話說，股東在股東大會(huì)上行使的權(quán)利均是“共益權(quán)”。鄭百文重組從總體上說雖涉及股東共益，但是方案中要求現(xiàn)有股東轉(zhuǎn)讓50%的股份給予新加盟的股東(不論是有償還是無償)，這就涉及股東個(gè)體的利益。事實(shí)上，股東擁有股票的權(quán)利以及股份的轉(zhuǎn)讓權(quán)、受益權(quán)，都屬于股東的自益權(quán)，也是股東的固有權(quán)，行政規(guī)章、公司章程、股東會(huì)決議對(duì)此均無權(quán)作出處置

　　在一些法律有明確規(guī)定的情況下，股東大會(huì)對(duì)涉及股東自益權(quán)的事項(xiàng)也可以議決，這主要是指公司的合并、分立和減資等情況。減資、合并、分立，都是公司法上的一項(xiàng)制度。而重組，尤其是涉及多方利益調(diào)整的重組，并不能在法律上找到可靠的依據(jù)。就鄭百文重組方案分析，如果僅涉及個(gè)別股東的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，由個(gè)別股東作出意思表示，這在操作上都是不成問題的。但重組涉及多方的個(gè)體利益調(diào)整，則難以通過股東大會(huì)簡(jiǎn)單采用多數(shù)原則議決。

　　理與法的沖突

　　應(yīng)當(dāng)說，鄭百文重組方案在目前來看，是一個(gè)設(shè)想得很妙的方案、力求多贏的方案。但該方案已經(jīng)大大突破了現(xiàn)有公司法律制度的框架。理與法在這里發(fā)生了強(qiáng)烈的沖突�？梢哉f，鄭百文重組方案合理而不合法。

　　正因?yàn)榉桨覆缓戏�，設(shè)計(jì)者們、實(shí)施者們將會(huì)面臨一系列的麻煩∶股東大會(huì)的決議對(duì)所有股東是否均有約束力？能否強(qiáng)制其執(zhí)行？股票如何統(tǒng)一過戶？誰來操作？參與股東大會(huì)表決的股東在復(fù)牌后已將股票拋出，新股東要否受原股東大會(huì)決議的約束？股東提起訴訟怎么辦？法院又依據(jù)什么來支持股東大會(huì)決議？……其中有太多太多不確定的因素。也許，市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)好冒，法律上的風(fēng)險(xiǎn)則冒不得！

　　“由市場(chǎng)決定”，這是很多人對(duì)鄭百文重組方案所持的態(tài)度。然而，正因?yàn)槭鞘袌?chǎng)行為，更離不開規(guī)則、制度的約束。為什么一個(gè)被認(rèn)為對(duì)各方都有利的重組方案卻會(huì)面臨如此多的疑問，且難以實(shí)施？鄭百文重組再一次提醒我們，違法違規(guī)的重組固然應(yīng)當(dāng)禁止，而合情合理的重組也應(yīng)盡快為之提供法律支撐！

　　亟待建立重整制度

　　重整(英文為Reorganization)是指陷入經(jīng)營(yíng)、財(cái)務(wù)困境、出現(xiàn)破產(chǎn)可能的企業(yè)，若有重整之可能或有經(jīng)營(yíng)價(jià)值的，利害關(guān)系人可以向法院申請(qǐng)，對(duì)該公司實(shí)施強(qiáng)制整頓，使其重新復(fù)興的法律制度。重整不同于現(xiàn)實(shí)中的重組。它是一項(xiàng)通過司法機(jī)關(guān)所進(jìn)行的重整程序，有一套完善的操作機(jī)構(gòu)，重整方案對(duì)于所有關(guān)系人均具有約束力。鄭百文重組方案如有這樣的法制背景，其操作將沒有任何障礙。

　　我國的公司法即將進(jìn)行全面修改，確立重整制度正逢其時(shí)。因此，我們不妨將注意目光從個(gè)案轉(zhuǎn)移到從根本上解決問題的制度建設(shè)上來。(華東政法學(xué)院 顧功耘)

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