新浪法問 王茜

　　“感覺像另一個輔仁藥業。”一位網友近來在延安必康制藥股份有限公司（簡稱“延安必康”）的股吧里這樣留言。

　　被證監會立案調查后，延安必康分拆子公司上市的計劃宣告暫緩，其前景也因此變得黯淡。延安必康將當年借殼上市的對象再度分拆上市的“神操作”已經成為市場焦點。深交所的關注函接連丟出了“重復上市”和“忽悠式分拆上市”的疑問。

　　自2019年12月《上市公司分拆所屬子公司境內上市試點若干規定》[1]（后文稱“分拆新規”）落地后，證監會明確表示會加強對分拆行為的全流程監管，嚴厲打擊“忽悠式”分拆、虛假分拆、炒作分拆概念等市場亂象以及內幕交易、操縱市場等違法違規行為。

　　一位資深證券律師對新浪法問指出，延安必康分拆九九久上市的行為，并不符合分拆新規的立法初衷。不排除是證監會認為其分拆上市不妥，所以通過調查叫停。

　　延安必康寄予厚望的“拆殼運動”

　　短短24小時之內，延安必康的“拆殼運動”經歷了戲劇性的轉折。3月25日晚間，該公司公告稱，公司召開董事會、監事會通過了擬分拆子公司江蘇九九久科技有限公司（簡稱“九九久”）至創業板上市的相關議案并披露。

　　延安必康對這一計劃寄予厚望，“通過本次分拆，九九久的發展與創新將進一步提速，進而有助于提升公司未來的整體盈利水平”。根據其議案，分拆完成后，該公司仍將控股九九久。

　　有媒體和投資者覺得這一幕似曾相識：2015年12月，陜西必康制藥集團控股有限公司借殼九九久上市，后更名為“延安必康”。五年不到，延安必康又計劃將九九久分拆上市，實在有些“巧”。

　　在此之前，延安必康曾于2019年2月向東方日升新能源股份有限公司轉讓九九久12.76%股權，并在2019年10月與深圳市前海弘泰基金管理有限公司簽訂股權轉讓意向協議，擬向其轉讓九九久87.24%股權。這一份意向協議也正在3月25日被延安必康突然宣布終止。

　　然而，3月26日上午，一份來自證監會的《調查通知書》打斷了延安必康的美夢。通知書顯示，該公司因涉嫌信息披露違法違規被中國證監會立案調查。更早前，延安必康還收到了深圳交易所中小板公司管理部的關注函。

　　關注函要求該公司說明五大事項，包括“本次分拆上市的主體九九久是否與2010年5月首發上市主體屬于同一資產，是否存在重復上市的情況”；“相關決策是否謹慎，是否存在主動迎合市場熱點的情形，是否涉及忽悠式分拆上市”；“前期擬轉讓九九久全部剩余股權的原因，相關決策過程是否謹慎合理”；

　　“延安必康控股股東及其一致行動人、持股5%以上股東、董事、監事、高級管理人員在未來六個月是否有減持計劃”；以及該公司近期接待機構和個人投資者調研的情況，并自查是否存在違反公平披露原則的事項。

　　延安必康隨后公告稱，根據《上市公司分拆所屬子公司境內上市試點若干規定》對于上市公司分拆上市條件的規定，因立案調查結果存在較大不確定性，在調查期間，公司將暫緩分拆子公司上市的申報工作。

　　這份分拆上市計劃可謂是出師不利。

　　九九久上市前景黯淡

　　但是故事遠沒有結束，分拆上市的暫停鍵按下后，接下來可能就是退出鍵。

　　上海創遠律師事務所高級合伙人許峰律師表示，就目前情況來看，延安必康可能會有處罰記錄，如果有處罰記錄，該公司將不符合分拆新規的要求（上市公司及其控股股東、實際控制人最近36 個月內未受到過中國證監會的行政處罰）。不過，這需要待調查結束后方能確定。

　　廣東奔犇律師事務所主任劉國華律師持同樣觀點。他對新浪法問指出，目前尚不知延安必康因何事被監管部門立案調查，不過延安必康有很大可能被證監會處罰。如果延安必康被處罰，那么也就不符合分拆上市的條件了。

　　在新浪股民維權平臺上，已經有投資者開始針對延安必康發起維權申請。

　　劉國華律師提醒，根據《證券法》及最高人民法院虛假陳述司法解釋規定，上市公司因虛假陳述受到中國證監會行政處罰的，權益受損的投資者可以向有管轄權的法院提起民事賠償訴訟（包括投資差額、傭金、印花稅及利息損失）。

　　他表示，延安必康的目前索賠條件暫定為：在2020年3月25日之前買入延安必康股票，并且在2020年3月26日后賣出或繼續持有股票的受損投資者。具體索賠條件將根據證監會的處罰文件調整。

　　這意味著，除了來自證監會的處罰，延安必康還可能將面臨投資者的維權訴訟和索賠，九九久上市前景黯淡。

　　律師指其不符合分拆新規立法本意

　　“如果本次分拆上市的主體九九久與2010年5月首發上市主體屬于同一資產，那的確存在重復上市的情形。” 劉國華律師表示，如果僅看分拆新規的條文，規則上可能沒問題，不過不一定符合立法本意。分拆新規在立法說明中提到，“保障分拆后母子公司均具備獨立面向市場的能力，引導發揮分拆的正向作用。”

　　對于延安必康分拆九九久是否涉重復上市的問題，許峰律師則認為，分拆新規并沒有禁止九九久這種情況。“這個過程是否涉嫌內幕信息泄露，是否發生內幕交易，是否涉嫌虛假陳述，才是值得關注的。”

　　2019年12月分拆新規落地后，證監會新聞發言人曾指出，證監會將依法支持上市公司符合實際發展需要的分拆，促進上市公司質量提升，同時加強對分拆行為的全流程監管，嚴厲打擊“忽悠式”分拆、虛假分拆、炒作分拆概念等市場亂象以及內幕交易、操縱市場等違法違規行為。

　　一位資深證券律師指出，延安必康分拆九九久上市的行為，并不符合分拆新規的立法初衷。任何一份法規都不可能窮盡所有可能性，都會有漏洞。“延安必康的核心問題在于，如果分拆了九九久，剩下的上市資產是否還符合上市資質？是否需要重新審核？”這位律師指出，不排除是證監會認為其分拆上市不妥，所以通過調查叫停。

　　在立案調查書下達前不久，延安必康已經因為兩度違規蹭疫情“熱點”，收到了陜西證監局的行政監管措施決定書，該公司及公司董事長、總經理和董事會秘書均被出具警示函。

　　受接連負面消息的影響，延安必康公司近日股價持續下跌，創下年內新低，市值嚴重縮水。公司經營也表現欠佳，早前發布的業績快報顯示其全年凈利潤連續三年下滑，2019年比上年同期下滑18.83%。

　　多種因素疊加下，延安必康是否真的會如網友所言，成為另一個輔仁藥業？

　　注釋：

　　[1]《上市公司分拆所屬子公司境內上市試點若干規定》

　　一、上市公司分拆的條件

　　本規定所稱上市公司分拆，是指上市公司將部分業務或資產，以其直接或間接控制的子公司（以下簡稱所屬子公司）的形式，在境內證券市場首次公開發行股票上市或實現重組上市的行為。

　　上市公司分拆原則上應當同時滿足以下條件：

　　（一）上市公司股票境內上市已滿3 年。

　　（二）上市公司最近3 個會計年度連續盈利，且最近3 個會計年度扣除按權益享有的擬分拆所屬子公司的凈利潤后，歸屬于上市公司股東的凈利潤累計不低于6 億元人民幣（本規定所稱凈利潤以扣除非經常性損益前后孰低值計算）。（三）上市公司最近1個會計年度合并報表中按權益享有的擬分拆所屬子公司的凈利潤不得超過歸屬于上市公司股東的凈利潤的50%；上市公司最近1個會計年度合并報表中按權益享有的擬分拆所屬子公司凈資產不得超過歸屬于上市公司股東的凈資產的30%。

　　（四）上市公司不存在資金、資產被控股股東、實際控制人及其關聯方占用的情形，或其他損害公司利益的重大關聯交易。

　　上市公司及其控股股東、實際控制人最近36 個月內未受到過中國證監會的行政處罰；上市公司及其控股股東、實際控制人最近12 個月內未受到過證券交易所的公開譴責。上市公司最近一年及一期財務會計報告被注冊會計師出具無保留意見審計報告。

　　（五）上市公司最近3 個會計年度內發行股份及募集資金投向的業務和資產，不得作為擬分拆所屬子公司的主要業務和資產，但擬分拆所屬子公司最近3 個會計年度使用募集資金合計不超過其凈資產10%的除外；上市公司最近3 個會計年度內通過重大資產重組購買的業務和資產，不得作為擬分拆所屬子公司的主要業務和資產。所屬子公司主要從事金融業務的，上市公司不得分拆該子公司上市。

　　（六）上市公司董事、高級管理人員及其關聯方持有擬分拆所屬子公司的股份，合計不得超過所屬子公司分拆上市前總股本的10%；上市公司擬分拆所屬子公司董事、高級管理人員及其關聯方持有擬分拆所屬子公司的股份，合計不得超過所屬子公司分拆上市前總股本的30%。

　　（七）上市公司應當充分披露并說明：本次分拆有利于上市公司突出主業、增強獨立性。本次分拆后，上市公司與擬分拆所屬子公司均符合中國證監會、證券交易所關于同業競爭、關聯交易的監管要求，且資產、財務、機構方面相互獨立，高級管理人員、財務人員不存在交叉任職，獨立性方面不存在其他嚴重缺陷。