文/新浪財經(jīng)意見領(lǐng)袖專欄作家 肖颯 郭譚浩 

　　隨著監(jiān)管的嚴厲化和實質(zhì)化，“實名制”的落實將逐步到位，金融安全和秩序?qū)⒖深A(yù)見地出現(xiàn)“質(zhì)變”。罰單開在金融機構(gòu)和非金機構(gòu)的頭上，但“合規(guī)”卻應(yīng)當(dāng)住在每一位金融消費者的心里。

　　2020年2月27日，第三方支付平臺某某通因違反國家反洗錢規(guī)定，被央行行政處罰。處罰理由赫然列明：“未按照規(guī)定履行客戶身份識別義務(wù)”。

　　在此之前，央行已于今年第一季度向各大金融機構(gòu)、非金機構(gòu)發(fā)出了數(shù)十張關(guān)于反洗錢罰單。2019年，央行共發(fā)出了354張反洗錢罰單；而2018全年則達到了396筆。

　　可見，央行的反洗錢監(jiān)管一直處于“高壓”態(tài)勢。這樣的嚴管對金融機構(gòu)、非金機構(gòu)的重大影響顯而易見。那么，金融消費者將受到有什么樣的影響，應(yīng)作出什么樣的應(yīng)對或準(zhǔn)備呢？

　　內(nèi)容提要

　　1． 身份識別”的意義：明確現(xiàn)金流向

　　2． 客戶身份識別義務(wù)：審核范圍持續(xù)擴大

　　3． 金融消費者提供什么：一張list搞定

　　身份識別”的意義：明確現(xiàn)金流向

　　在2019年央行開出的354張反洗錢罰單中，“未按照規(guī)定履行客戶身份識別義務(wù)”的數(shù)量達到了141張。

　　“客戶身份識別義務(wù)”（即KYC）顧名思義，要求銀行、金融機構(gòu)在法定條件下，對客戶身份信息進行“識別”和“保存”。也就是說，作為客戶，如果銀行在一定條件下沒有識別并保存我們的信息，就將面臨巨額罰單。

　　為何要進行金融機構(gòu)等“反洗錢”工作？主要是為了完成我國的反洗錢義務(wù)，而反洗錢義務(wù)中最主要的體現(xiàn)是：堵住“洗錢罪”的laundry進程。那就有必要了解洗錢罪，哪些行為是洗錢行為，哪些行為不被認為是洗錢？

　　請金融機構(gòu)或有反洗錢義務(wù)的組織機構(gòu)，務(wù)必了解法律規(guī)定。我國《刑法》第191條規(guī)定了“洗錢罪”，其典型行為有如下四種：

　　（1）為受益人開設(shè)資金賬戶，或?qū)F(xiàn)有的資金賬戶提供給其使用；

　　（2）協(xié)助將財產(chǎn)轉(zhuǎn)為現(xiàn)金或者金融票據(jù)；這一過程包括實物、現(xiàn)金和金融票據(jù)等之間的互相轉(zhuǎn)換。

　　（3）通過轉(zhuǎn)賬等資金結(jié)算方式進行資金轉(zhuǎn)移；例如，將資金匯往境外；

　　（4）掩飾、隱瞞犯罪的違法所得及其收益來源和性質(zhì)的行為；例如，將犯罪所得投資于某種行業(yè)，用犯罪所得購買不動產(chǎn)等等。

　　而根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理洗錢等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（下稱“解釋”），可以對上面的行為類型進一步細化，得到兩個典型的行為模式：

　　“（1）……（4）……

　　（5）沒有正當(dāng)理由，協(xié)助他人將巨額現(xiàn)金散存于多個銀行賬戶或者在不同銀行賬戶之間頻繁劃轉(zhuǎn)的；

　　（6）協(xié)助近親屬或者其他關(guān)系密切的人轉(zhuǎn)換或者轉(zhuǎn)移與其職業(yè)或者財產(chǎn)狀況明顯不符的財物的……”

　　也就是，“沒有正當(dāng)理由地將巨額現(xiàn)金散存于多個賬戶，或者在不同賬戶之間頻繁劃轉(zhuǎn)；”以及“轉(zhuǎn)換或者轉(zhuǎn)移與其職業(yè)或者財產(chǎn)狀況明顯不符的財物”。

　　按照這一標(biāo)準(zhǔn)，KYC中“身份”的地位一目了然：只有基于特定的賬戶信息背后的行為人身份，才能判斷其操作現(xiàn)金流的行為中，是否可能存在“沒有正當(dāng)理由”、“協(xié)助他人”和“與職業(yè)明顯不符的財物”；進而判斷是否成立洗錢罪。

　　而“辦法”中規(guī)定，應(yīng)當(dāng)上報的的“大額交易”和“可疑交易”，也正是可能違反《反洗錢法》相關(guān)規(guī)定，并能進一步符合《刑法》第191條規(guī)定的“洗錢罪”的構(gòu)成要件的交易行為，嚴格地與《刑法》和“解釋”中規(guī)定的交易類型相對應(yīng)。“大額”、“多次”、“與平常交易習(xí)慣不符”的現(xiàn)金流動事實，正是洗錢罪構(gòu)成要件中行為人為了實現(xiàn)掩蓋資金非法來源而操作現(xiàn)金流的必然特征。

　　基于有效的客戶身份識別，現(xiàn)金流操作就不僅僅只是在某一賬戶上發(fā)生的事實；而是具體地發(fā)生在某一個現(xiàn)實的人身上的行為；其操作的原因、背景，和其操作是否合理、是否符合其交易習(xí)慣，是否有必要性和相當(dāng)性，依據(jù)于賬戶背后的客戶身份信息，就都一目了然。這樣，“身份識別”所必要信息的方向性也就十分明確：第一，現(xiàn)金流的實際來源，即財產(chǎn)來源人的流動情況；和現(xiàn)金流的實際去向，即受益人的財產(chǎn)流動情況。

　　客戶身份識別義務(wù)：審核范圍持續(xù)擴大

　　歷史來看，“客戶身份識別義務(wù)”早在2006年的《中華人民共和國反洗錢法》中就得到了明確：第十六條至十八條規(guī)定了“金融機構(gòu)應(yīng)建立客戶身份識別制度”；緊隨其后的第十九條和二十條規(guī)定了信息的保存和報告制度。

　　前述以識別—保存—報告為核心的反洗錢制度，也成為了如今各大金融機構(gòu)、非金機構(gòu)建立以客戶信息識別為中心的反洗錢制度的范本。十?dāng)?shù)年間，隨著移動支付的發(fā)展，金融機構(gòu)關(guān)于客戶身份識別的制度年年有更新；這一義務(wù)的內(nèi)容也不斷得到重申，增添了許多新的要求。

　　關(guān)于“客戶身份識別”的詳細規(guī)定，最早出現(xiàn)在2007年的《金融機構(gòu)客戶身份識別和客戶身份資料及交易記錄保存管理辦法》（下稱“辦法”）的第二章中。這一時期，“客戶身份識別”義務(wù)有如下特點：

　　（1）主體僅限于金融機構(gòu)和一些從事匯兌業(yè)務(wù)的機構(gòu)；

　　（2）滿足了一定交易數(shù)量、額度或辦理特定業(yè)務(wù)，才必須進行身份識別；

　　（3）身份識別區(qū)分自然人和非自然人，分別規(guī)定其識別標(biāo)準(zhǔn)。

　　對自然人客戶通過有效身份證件或者其他身份證明文件識別；而非自然人客戶，應(yīng)了解實際控制客戶的自然人和交易的實際受益人，核對客戶及相關(guān)自然人、受益人的有效身份證件或者其他身份證明文件。

　　在2007年，非金融機構(gòu)尚不具有成為上述犯罪工具的條件。因此，這一時期，有義務(wù)進行“身份識別”的主體，僅包括政策銀行、商業(yè)銀行等金融機構(gòu)；和一些證券公司、期貨公司、基金、保險、信托、資產(chǎn)管理公司。

　　就“身份識別”的對象而言，雖然區(qū)分了自然人和法人，但主要以留存有效身份證件或者其他身份證明文件的復(fù)印件或者影印件作為審查手段；對自然人而言較為充分，但對法人而言很難說是否能夠起到證明“受益人”和“資金流”的作用。

　　而隨著反洗錢要求的不斷提高，以及金融技術(shù)的不斷進步，2017年的《中國人民銀行關(guān)于加強反洗錢客戶身份識別有關(guān)工作的通知》（簡稱“通知”）基于之前的規(guī)定，進一步擴大了有義務(wù)進行“身份識別”的主體范圍，將“中國人民銀行確定并公布的其他金融機構(gòu)”的范圍進一步擴大；明確了其他非傳統(tǒng)意義上的金融機構(gòu)在反洗錢法律中的地位。

　　此外，就非自然人客戶身份識別而言，17年“通知”增加了多項要求，明確了新的操作標(biāo)準(zhǔn)：

　　（1）應(yīng)了解非自然人客戶的業(yè)務(wù)性質(zhì)與股權(quán)或者控制權(quán)結(jié)構(gòu)，了解受益所有人的信息；

　　（2）在關(guān)系存續(xù)期間，持續(xù)關(guān)注受益所有人信息變更；

　　（3）應(yīng)當(dāng)逐層深入并最終明確為掌握控制權(quán)或者獲取收益的自然人；

　　（4）可以通過詢問、要求其提供證明、查詢信息、委托調(diào)查等等方式進行；

　　（5）應(yīng)登記客戶受益所有人的姓名、地址、身份證或身份證證明文件的信息；

　　（6）在充分評估風(fēng)險狀況基礎(chǔ)上，可將客戶法定代表人或?qū)嶋H控制人視為受益人。

　　根據(jù)“通知”，非自然人客戶除了應(yīng)當(dāng)提交有效身份證件或者其他身份證明文件的復(fù)印件或者影印件供金融機構(gòu)留存，還應(yīng)額外提交如下信息備查：

　　（1）非自然人客戶股權(quán)或者控制權(quán)的相關(guān)信息，主要包括：注冊證書、存續(xù)證明文件、合伙協(xié)議、信托協(xié)議、備忘錄、公司章程以及其他可以驗證客戶身份的文件；

　　（2）股東或者董事會成員登記信息，主要包括：董事會、高級管理層和股東名單、各股東持股數(shù)量以及持股類型（包含相關(guān)的投票權(quán)類型）等信息。

　　金融消費者提供什么？

　　很簡單，法律規(guī)定金融機構(gòu)需要審查什么，作為消費者的我們就有義務(wù)提供什么。

　　“辦法”中對身份的信息和交易記錄的規(guī)定比較籠統(tǒng)，僅僅作了如下規(guī)定：

　　（1）客戶身份資料包括：如實記載客戶身份信息、資料；

　　（2）客戶交易記錄包括：如實反映交易記錄的合同、業(yè)務(wù)憑證、單據(jù)、業(yè)務(wù)函件和其他資料。

　　而在“通知”中，除了前述“身份證”個人信息，還強調(diào)“實質(zhì)化標(biāo)準(zhǔn)”，將判斷的核心從“人”轉(zhuǎn)移到“經(jīng)營”上去。即，以身份證信息作為形式要件，結(jié)合“洗錢罪”構(gòu)成要件所要求的“現(xiàn)金流”等其他要件，對資金的實際來源，和實際去向進行實質(zhì)性的具體考察。如，要求對“實際經(jīng)營”和“受益人”、“控制人”進行判定，要求相關(guān)人員提供證明其是/否“受益人”和“控制人”的相關(guān)有效信息。

　　“受益人”是指在實際經(jīng)營中占有一定比例的股份或者權(quán)益，從而對經(jīng)營有實際控制、對經(jīng)營所帶來的收益有實際管理控制力的人。“通知”明確，受益人的控制比例是“25%”，也就是直接或者間接擁有超過25%公司股權(quán)或者表決權(quán)的人，或者擁有25%合伙權(quán)益、超過25%基金權(quán)益份額的人。

　　對于符合條件的自然人，其應(yīng)當(dāng)提供的信息如下：

　　首先，當(dāng)然還是前述“身份證”信息，包括：受益所有人身份信息，包括受益所有人的姓名、地址、身份證件或者身份證明文件的種類、號碼、有效期限。

　　其次，是證明“受益人”身份的文件，包括股權(quán)或控制權(quán)等證明受益所有人身份的資料。具體而言，包括：

　　（1）非自然人客戶股權(quán)或者控制權(quán)的相關(guān)信息，主要包括：企業(yè)注冊證書、企業(yè)存續(xù)證明文件；企業(yè)的合伙協(xié)議、信托協(xié)議、備忘錄或公司章程，以及其他可以驗證非自然人身份的文件。

　　（2）非自然人客戶股東或者董事會成員登記信息，主要包括：董事會、高級管理層和股東名單，各股東持股數(shù)量以及持股類型（包括相關(guān)的投票權(quán)類型）等信息。

　　而根據(jù)“辦法”，拒絕提供有效身份證件或者其他身份證明文件；無法完整獲得匯款人姓名或者名稱；匯款人賬號和匯款人住所及其他相關(guān)替代性信息；無正當(dāng)理由拒絕更新客戶基本信息、獲得的客戶身份資料不具有真實性、有效性、完整性；都將被視為“可疑行為”，將被金融機構(gòu)依法向中國反洗錢監(jiān)測分析中心和中國人民銀行當(dāng)?shù)胤种C構(gòu)進行報告。

　　寫在最后

　　又是一個反洗錢監(jiān)管的“大年”，反洗錢的道路漫漫，一路坎坷。但有理由相信，隨著監(jiān)管的嚴厲化和實質(zhì)化，“實名制”的落實將逐步到位，金融安全和秩序?qū)⒖深A(yù)見地出現(xiàn)“質(zhì)變”。罰單開在金融機構(gòu)和非金機構(gòu)的頭上，但“合規(guī)”卻應(yīng)當(dāng)住在每一位金融消費者的心里。打贏這場“反洗攻堅戰(zhàn)”，我們每個人的積極配合都必不可少！

　　(本文作者介紹：北京大成律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)律師，兼任北京市網(wǎng)貸協(xié)會法律顧問，主要從事互聯(lián)網(wǎng)金融法律工作。)