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　　獨董這個活兒越來越不好干了。

　　券商中國記者翻閱近日上市公告發(fā)現(xiàn)，近期獨立董事辭職的公告陡然增多了起來，并且多數(shù)辭職的獨董任期尚未到期。而今年恰好是中國獨董制度誕生20周年。

　　值得一提的是，近兩日多位大學(xué)教授辭去了其在上市公司的獨立董事職務(wù)。比如11月17日辭職的遼寧成大獨董謝德仁，現(xiàn)任清華大學(xué)經(jīng)濟管理學(xué)院會計系教授，今年8月份剛剛成為遼寧成大獨立董事，就在日前匆匆辭職。華電能源的獨立董事孫健，現(xiàn)任中央財經(jīng)大學(xué)會計學(xué)院副院長、教授，也在11月18日宣布辭去獨立董事，其2020年從公司獲得的稅前報酬總額為6.32萬元。開山股份的獨立董事史習(xí)民，為浙江財經(jīng)大學(xué)會計學(xué)教授，于今年5月成為開山股份獨立董事，也于18日辭職。

　　獨董的成批辭職或受康美案極大影響。近日，康美案一審判決出爐，康美藥業(yè)作為上市公司承擔(dān)24.59億元賠償責(zé)任，此外5名獨立董事被判巨額連帶賠償責(zé)任，賠償金額將高達1.23億元或2.46億元，遠超其任職期間在康美所獲薪酬。令市場矚目的是，康美這5名追責(zé)獨董中就有4名為大學(xué)教授。

　　獨立董事掀起“辭職潮”

　　過去一周，光是公告董事/獨立董事辭職就忙壞了不少A股上市公司。

　　根據(jù)券商中國記者粗略統(tǒng)計，自11月8日以來兩周的時間內(nèi)，光是公告公司董事、獨立董事辭職的上市公司就有數(shù)十家。其中約30家公司公告獨立董事辭職，并且多為任期未滿就匆匆宣布辭職，導(dǎo)致諸多公司董事會獨立董事人數(shù)低于法定最低比例要求。

　　證券時報數(shù)據(jù)中心統(tǒng)計顯示，2021年獨董辭職人數(shù)目前已刷新近年來的新高，超過700人。2018年至2020年，每年獨董辭職人數(shù)分別為503人、497人、679人。按月來看，今年5月、6月曾出現(xiàn)一陣獨董辭職高峰，當(dāng)月分別有136名、84名獨董辭職。

　　有從事上市公司合規(guī)、信息披露咨詢的人士向券商中國記者表示，近期獨立董事“辭職潮”或受到康美案影響。“畢竟一般獨董的津貼其實一年可能也就10來萬，但是像康美那樣的造假其實作為獨董很難發(fā)現(xiàn)的。尤其此次康美是特別代表人訴訟，獨董在其中承擔(dān)的責(zé)任也比較大。對獨董來說，他們承擔(dān)的風(fēng)險有點高，因此導(dǎo)致近期辭職增多。”

　　康美案5名獨董被追責(zé)，4名為大學(xué)教授

　　在廣州中院對康美藥業(yè)做出的一審判決中，上市公司需承擔(dān)24.59億元的民事賠償，同時對包括實控人馬興田在內(nèi)的21名高管以及審計機構(gòu)明確了相應(yīng)的責(zé)任承擔(dān)比例。其中實控人馬興田等6人承擔(dān)100%，廣東正中珠江會計師事務(wù)所及其合伙人、簽字會計師楊文蔚承擔(dān)100%，其他的董監(jiān)高分別承擔(dān)20%、10%、5%不等的責(zé)任。

　　其中就包含5名時任獨立董事。其中，江鎮(zhèn)平、李定安、張弘三人因在康美藥業(yè)2016年年報、2017年年報、2018年半年報簽字，被判承擔(dān)10%的連帶賠償責(zé)任，對應(yīng)金額2.46億元；郭崇慧、張平兩人只在2018年半年報中簽字，被判承擔(dān)5%的連帶賠償責(zé)任，對應(yīng)金額1.23億元。

　　來源：《廣東省廣州市中級人民法院民事判決書》（2020）粵01民初2171號

　　值得一提的是，這五位被追責(zé)的獨立董事中有4名為大學(xué)教授。分別為，李定安先生（華南理工大學(xué)教授）、張弘先生（西南政法大學(xué)教授）、郭崇慧先生（大連理工大學(xué)教授）、張平先生（華南理工大學(xué)副教授）。

　　不過，巨額連帶責(zé)任之下，獨立董事在公司任職期間獲得的報酬卻不高。具體來看：

　　李定安，2007年1月至2015年任華南理工大學(xué)工商管理學(xué)院教授，2012年5月至2018年5月，任康美藥業(yè)獨立董事；2018年5月至2020年10月，擔(dān)任公司監(jiān)事。2018年-2020年從康美藥業(yè)獲得的稅前報酬分別為14.84萬元、14.84萬元、16.8萬元，合計46.48萬元。

　　張弘，西南政法大學(xué)管理學(xué)院副教授，2015年6月至2018年5月任獨立董事，2017年、2018年從康美藥業(yè)獲得的稅前報酬分別為7.39萬元、3.7萬元，合計11.09萬元。

　　張平，現(xiàn)華南理工大學(xué)工商管理學(xué)院副教授，2018年5月至2020年6月2日，擔(dān)任公司獨立董事。2018年-2020年從康美藥業(yè)獲得的稅前報酬分別為7萬元、12.01萬元、5.09萬元，3年合計約24.1萬元。

　　郭崇慧，現(xiàn)任大連理工大學(xué)管理科學(xué)與工程學(xué)院教授，2018年5月起任獨立董事，2018年-2020年從康美藥業(yè)獲得的稅前報酬分別為7萬元、12.01萬元、12萬元，合計31.01萬元。

　　多名大學(xué)教授連夜辭職！

　　券商中國記者還注意到，近期諸多大學(xué)教授辭去了其在上市公司兼任的獨立董事職位。

　　比如11月17日辭職的遼寧成大獨董謝德仁，現(xiàn)任清華大學(xué)經(jīng)濟管理學(xué)院會計系教授，今年8月份剛剛成為遼寧成大獨立董事，就在日前匆匆辭職。華電能源的獨立董事孫健，現(xiàn)任中央財經(jīng)大學(xué)會計學(xué)院副院長、教授，也在11月18日宣布辭去獨立董事，其2020年從公司獲得的稅前報酬總額為6.32萬元。開山股份的獨立董事史習(xí)民，為浙江財經(jīng)大學(xué)會計學(xué)教授，于今年5月成為開山股份獨立董事，也于18日辭職。

　　一直以來，高校盛產(chǎn)“獨董”也成為“獨董生態(tài)”中獨特的風(fēng)景。一位上市公司董事向券商中國記者表示：“教授們需要名利，上市公司需要專業(yè)背書，算是一個比較合理的雙贏選擇。”

　　北京市中倫律師事務(wù)所合伙人張啟祥向券商中國記者表示，對高校老師擔(dān)任上市公司的獨立董事，教育部和監(jiān)管部門有一些明確的規(guī)定，比如擔(dān)任黨政領(lǐng)導(dǎo)干部、處級以上職務(wù)的教師，就不能夠擔(dān)任獨立董事，這從任職資格層面做了一些有效限制和排除。

　　他提到，高校老師擔(dān)任獨立董事，從合理性來說，確實有一些優(yōu)勢和便利性，比如行業(yè)專業(yè)背景、財會知識積累，很多高校老師都是各自領(lǐng)域的專家和學(xué)者，本身也能給企業(yè)賦能。而且，由于其高級知識分子的擔(dān)當(dāng)，社會往往寄予更多的獨立性期待。當(dāng)然也有一些弊端，比如很多高校教師，因為做理論研究更多，實務(wù)經(jīng)驗相對薄弱，如果對企業(yè)運營和規(guī)范運行理解不夠，履職時就有局限。

　　康美案最終的落槌，或許也促使一些高校教授做出了辭去獨董的決定。

　　具體來看，11月17日，遼寧成大發(fā)布了關(guān)于獨立董事辭職的公告。公告稱，公司董事會于2021年11月15日收到獨立董事謝德仁先生的辭職申請。謝德仁先生因個人原因，申請辭去公司第十屆董事會獨立董事及審計委員會主任委員、提名委員會委員、薪酬與考核委員會委員職務(wù)。辭職后，謝德仁先生不在公司擔(dān)任任何職務(wù)。謝德仁先生的辭職將導(dǎo)致公司董事會獨立董事人數(shù)低于法定最低比例要求。

　　遼寧成大此前公告顯示，謝德仁，男，1972年1月生，廈門大學(xué)管理學(xué)（會計學(xué)）博士。曾任中國證監(jiān)會第17屆發(fā)行審核委員會委員，中國財政部第一屆企業(yè)會計準則咨詢委員會成員，中華人壽保險股份有限公司獨立董事，華夏基金管理有限公司獨立董事，朗新科技股份有限公司獨立董事。現(xiàn)任清華大學(xué)經(jīng)濟管理學(xué)院會計系教授，中國財政部第二屆企業(yè)會計準則咨詢委員會委員，清華控股有限公司及清華大學(xué)資產(chǎn)管理有限公司監(jiān)事會主席，恒泰證券股份有限公司獨立董事，北京經(jīng)緯恒潤科技股份有限公司獨立董事，廈門銀行股份有限公司獨立董事，青島創(chuàng)新奇智科技集團股份有限公司獨立董事。

　　值得一提的是，在遼寧成大8月19日的公告中，選舉謝德仁先生為公司第十屆董事會董事、審計委員會主任委員、薪酬與考核委員會委員、提名委員會委員等議案剛剛被通過。也就是說，上任剛剛3個月，謝德仁就火速辭職。

　　又比如，華電能源于11月18日公告稱，公司董事會近日收到獨立董事孫健先生的書面辭呈，因個人原因，孫健先生申請辭去公司獨立董事職務(wù)，同時不再擔(dān)任董事會審計委員會主任委員和薪酬與考核委員會委員。

　　券商中國記者查閱華電能源2020年年報發(fā)現(xiàn)，孫健，1982年出生，博士，曾任中央財經(jīng)大學(xué)會計學(xué)院講師、副教授，現(xiàn)任中央財經(jīng)大學(xué)會計學(xué)院副院長、教授。孫健任期起始日為2020年5月21日，任期終止日期為2023年5月20日。同時年報顯示孫健2020年從公司獲得的稅前報酬總額為6.32萬元。

　　11月18日，開山股份公告稱，公司董事會于11月18日收到公司獨立董事史習(xí)民先生遞交的書面辭職報告，史習(xí)民先生因個人原因，申請辭去公司第五屆董事會獨立董事職務(wù)，同時一并辭去其在董事會下屬專門委員會所擔(dān)任的審計委員會召集人及薪酬與考核委員會委員職務(wù)。史習(xí)民先生辭去上述職務(wù)后不再擔(dān)任公司任何職務(wù)。史習(xí)民先生的辭職將導(dǎo)致公司獨立董事人數(shù)低于公司董事會成員人數(shù)的三分之一。

　　記者查閱過往公告發(fā)現(xiàn)，史習(xí)民先生， 1960年6月出生，中國國籍，無境外永久居留權(quán)，管理學(xué)博士，浙江財經(jīng)大學(xué)會計學(xué)教授，現(xiàn)兼任浙江京新藥業(yè)股份有限公司獨立董事。據(jù)悉，史習(xí)民先生原定任期為 2021年5月7日至第五屆董事會屆滿之日。

　　獨董責(zé)任認定引關(guān)注

　　在康美案此次判決中，業(yè)內(nèi)對于普通董監(jiān)高以及兼職外部獨立董事的責(zé)任認定問題的關(guān)注頗高。據(jù)悉，A股上市公司15000余名獨董薪酬差異較大，平均年薪僅8萬元左右。如果不慎遇到像康美這樣的造假公司，動輒上億的連帶賠償責(zé)任，與所獲薪酬的差異實在是過于巨大。

　　擔(dān)任萬科、格力電器、中光學(xué)、柔宇科技四家公司獨立董事的劉姝威則公開表示：“獨立董事要對投資者負責(zé)任，我同意擔(dān)任獨立董事的公司都是我充分了解，多年跟蹤相關(guān)公開資料的公司。擔(dān)任獨立董事后，對有關(guān)資料出現(xiàn)疑問，我必須詢問上市公司相關(guān)部門，直至完全清楚為止。”

　　“對于康美藥業(yè)如此明顯的造假行為，并且輿論已經(jīng)公開質(zhì)疑，作為康美藥業(yè)的獨立董事不應(yīng)該識別不出來。我國有關(guān)法律法規(guī)已經(jīng)明確規(guī)定獨立董事的權(quán)利和責(zé)任。對于康美藥業(yè)肆無忌憚的造假行為，作為獨立董事無動于衷！既然沒有履行法律法規(guī)賦予的權(quán)利和責(zé)任，受到法律的制裁，冤枉嗎？”劉姝威在其署名文章中說道。

　　“根據(jù)我們的經(jīng)驗，在相當(dāng)長的一段時間里，我國法院很少真正判決上市公司普通董監(jiān)高、外部獨立董事承擔(dān)證券虛假陳述連帶賠償責(zé)任。但近年來，包括我們自己代理的案件以及其他幾起引發(fā)市場熱議的案件中，均出現(xiàn)了判決普通董監(jiān)高、外部獨立董事承擔(dān)連帶責(zé)任的情況。我們在辦案過程中切實體會到，對上市公司普通董監(jiān)高尤其是外部董事虛假陳述責(zé)任的認定是一個極難把握、處理的問題，也是值得監(jiān)管機構(gòu)和司法機關(guān)妥善考慮的問題。”金杜律師事務(wù)所合伙人楊婷、夏東霞律師表示。

　　金杜楊婷律師和夏東霞律師認為，誠然，法律有對公眾公司信息披露的要求，也對公眾公司董監(jiān)高履職的勤勉盡責(zé)義務(wù)、對公眾公司的內(nèi)在制衡機制設(shè)置了相應(yīng)規(guī)定。但是，上市公司相當(dāng)一部分董監(jiān)高實際上就是普通的“打工人”，其對財務(wù)、法律方面的認識、理解、甚至敏感程度很難做到“全知全能”。且若論身份，相當(dāng)一部分上市公司的普通董監(jiān)高和獨立董事都是一個“普通人”，他們或是職業(yè)經(jīng)理人，或是企業(yè)的老員工，亦或是教師、技術(shù)人員、行業(yè)專家以類似“顧問”的身份擔(dān)任獨立董事。法院的判決或許看起來是10%、5%甚至更低的連帶責(zé)任范圍比例，但真正轉(zhuǎn)化到賠償金額上，那便是絕大多數(shù)普通家庭難以承受之重。

　　A股“獨董”生態(tài)待變

　　我國“獨董”制度誕生于2001年，至今已經(jīng)走過20個年頭。康美案最終的落槌，也讓A股“獨董生態(tài)”發(fā)生巨震。

　　《證券時報》此前報道中指出，5名獨立董事被判巨額連帶賠償責(zé)任，亦屬A股市場首次，頗具震撼性，有望成為獨立董事制度完善的一個契機。

　　一位上市公司董事向券商中國記者表示：“從獨董制度的弊端來說，由于實際控制人權(quán)力過大，獨董一般也不愿意唱反調(diào)，不是原則性問題一般都略過、跟著投票。畢竟投反對票還需要陳述理由，更花時間也更麻煩。這次事件之后，這個情況應(yīng)該會有所改善，大家會對獨立董事這份責(zé)任有更明確的認知。”

　　自媒體“法經(jīng)筆記”的作者Panda君撰文表示：“當(dāng)前的獨董制度面臨著幾對典型的矛盾：較低的綜合收益和較高的職責(zé)之間的矛盾；較低的話語權(quán)和較高的社會期望之間的矛盾；較低的參與性與較高的專業(yè)素養(yǎng)要求之間的矛盾，而這一判決對整個獨董制度而言又是一次巨大的震動，當(dāng)然也再次提供了我們觀察和思考的一個重要機會。”

　　Panda君表示，獨董面臨著以下現(xiàn)狀：

　　第一，獨董缺乏足夠的履職激勵。一年10萬元左右的獨董薪酬對于較高素質(zhì)的專業(yè)機構(gòu)專家而言已經(jīng)缺乏足夠的吸引力。

　　第二，獨董的知情權(quán)保障不足。獨董時常反映缺乏了解公司信息的渠道，也出現(xiàn)了多起獨董因為知情權(quán)無法得到保障而辭職的案例。

　　第三，獨董的履職時間和履職要求不甚明確，目前獨董最多兼職數(shù)量是5家。由于缺乏具體的履職要求，獨董盡責(zé)目前只能依靠自覺。

　　金杜楊婷律師和夏東霞律師表示，或許應(yīng)當(dāng)回頭審視一下20年前我國引入上市公司獨立董事制度的初衷，也有必要審視一下我國上市公司獨立董事制度目前的運行現(xiàn)狀。一言以蔽之，在目前情況下，我國法律對外部獨立董事的功能、作用的認知投射到實踐中，的確很難用一句“外部董事與內(nèi)部董事負有相同的忠實、勤勉義務(wù)”來形成對其歸責(zé)的判斷。故對于上市公司普通董監(jiān)高、尤其是外部董事的責(zé)任追究應(yīng)當(dāng)謹慎，不宜作泛化處理。在這一問題上的思考和制度建構(gòu)，應(yīng)該還有比較長的一段路要走。

　　北京市中倫律師事務(wù)所合伙人張啟祥表示，單說制度建設(shè)層面，目前的規(guī)則對獨立董事的權(quán)限與履職、責(zé)任和義務(wù)，其實是有比較明確的規(guī)定和清晰的安排，制度建設(shè)已經(jīng)比較完善了。“我理解現(xiàn)實中出現(xiàn)的一些問題，更多還是在執(zhí)行層面。一是很多上市公司并沒有真從公司治理層面實際發(fā)揮獨立董事的作用，更加需要他們開放地歡迎獨立董事參與公司管理，接受監(jiān)督、檢查和問詢等，并提供履職保障，充分發(fā)揮外部董事的作用。二是一些獨立董事，本身或怠于行使權(quán)利，或抹不開面子，或不具備履職能力，使得制度虛設(shè)了。”

　　張啟祥提到，如果未來要從制度上優(yōu)化，可從四方面考慮：

　　一是對獨立董事任職進行強化。比如除了現(xiàn)在的財務(wù)背景的董事要求外，可以考慮強制要求一名獨立董事是熟悉上市公司所在行業(yè)的人士，比如有理論和實務(wù)研究背景。如果外部董事懂任職公司所在行業(yè)的情況，更容易提供幫助發(fā)現(xiàn)問題，這樣或許可以彌補財會以及其他專業(yè)背景的獨立董事的不足。

　　第二，要合理提高獨立董事的薪酬。目前絕大部分的企業(yè)給獨立董事的薪酬有限，和規(guī)則本身，與市場期待的履職要求不太匹配，需要適當(dāng)提高他們的薪酬，一是增加激勵，二也與未來的風(fēng)險相匹配。

　　第三，可以考慮監(jiān)事會和外部董事的聯(lián)動。目前，可能在上市公司失靈的不僅是獨立董事，還有監(jiān)事會。要對上市公司、對內(nèi)部董事、對實際控制人和控股股東形成監(jiān)督和有效約束，可以考慮從這方面聯(lián)動，形成合力。具體做法上還要進行更多思考和探討，比如多少比例的獨立董事由監(jiān)事會來提名，對監(jiān)事會的提名，董事會必須提交股東大會審議。

　　第四、要鼓勵和推動獨立董事發(fā)揮作用，也要為他們履職提供合理的保障。比如，強制性的董事責(zé)任險，以及在規(guī)則中對獨立董事的免責(zé)事由等有關(guān)問題予以明確規(guī)定，并在監(jiān)管部門的有關(guān)執(zhí)法實踐中統(tǒng)一尺度。

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責(zé)任編輯：凌辰 SF179