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吳慶寶:金融衍生品案件處理應注意的有關問題(6)

http://www.sina.com.cn 2008年03月13日 17:55 新浪財經

  盤中追保與盤中強平實際操作過程當中應該注意的幾個問題:

  1、通知方式。以前,給你發一封信,但是這一個信的方式太慢。還有一種方式是打電話。一般情況下,打電話是可以的。如果這一個客戶在飛機上,或者出了國,這就比較麻煩了。前兩天北京期貨業協會一位領導同志找到我,跟我商量,能不能開通短信業務。短信業務既包括通知,也包括告訴你一些市場信息、市場行情,我說這是可以的,但是必須保證信息的通暢。大家過五一、十一、春節發短信的時候,晚上發的,明天才能收到。這達不到實時的效果。要看到實時行情,除非你是坐辦公室的領導,沒有人監督你。如果你是業務員,你在看行情,領導說,從今天開始,任何人不能上網看行情。我們最高人民法院也有規定,你老上外網看行情,會耽誤工作。你老撥電話去查行情,別人電話就打不進來了,還容易泄密。所以,既不能影響工作,也不能影響你投資的熱情,需要有一個很好的制度設計。

  2、盤中追保、盤中強平的時限。什么時候來做?你要追加保證金,但是帳戶錢沒有了,要從別的銀行劃過來,要留出合理的時間。不要說現在要強停,必須在十分鐘之內把資金補上,如果不補,馬上強停,搞突然襲擊的辦法不合適。一定要給人家留出時間。

  3、盤中追保標準的確定。這是技術層面的問題,不是法律來判斷的問題。公司也好,會員跟客戶也好,約定的時候應該有一個大概齊的標準,應該能夠執行起來,而且不至于參加爭議。

  4、盤中強平措施的運用。一天平多少、平幾次。如果有保護的地方,容易引起爭論。

  還有,涉及期貨交易所案件的指定管轄問題。在商品期貨這一個環節上,基本沒有爭議。涉及到期貨交易所的案件由期貨交易所管轄的法院管轄。由上海、大連、鄭州這三家交易所所在地的法院管轄。涉及到交易所,都由交易所所在地法院管轄。避免一些邊邊角角地方法院強行劃撥保證金、資金等等,錢劃走了,不太容易要回來。盡管我們強調司法統一,但是有的時候,為了一些地方利益,這一種狀況是避免不了的。在問題出現之后,我們首先要強調好了。

  還有,關于居間人的定位于責任承擔。在《期貨司法解釋》里面有專門的規定,很明確了。但是在實踐當中有爭議。各戶委托的下單人為了做大交易量,為了多拿一些傭金,因為期貨公司要向居間人返還傭金,所以他放大交易量。有一位客戶發現自己的虧損過大,就起訴到法院。法院發現沒有做相關的規定。我們考慮這一個問題的時候,居間人應該獨立承擔民事責任,沒有考慮到他不顧委托人的風險放大交易量和擴大客戶的損失,以及期貨公司遇到這一種情況視而不見,放任風險的擴大,如何由居間人、客戶、期貨公司來分擔經濟損失,這一方面沒有規定。我的意見是,因為主要責任是下單人造成的,客戶應當每天關注你的持倉量和交易情況,但是不關注也有過錯,期貨公司為了擴大交易量,擴大在行業當中的地位,客觀上是鼓勵下單人下單,因為你向居間人返還傭金。行業內有給下單人、客戶返壞傭金的習慣,這一種情況存在,期貨公司是明知的。客戶每一日交易量放大,你也是明知的。人家進出三五手,一下子擴大到十幾手、三五十手,風險就大了若干倍。對于客戶的損失,期貨公司也是有責任。建議由客戶在下單人不能賠償損失的范圍之內的20%由期貨公司承擔。它沒有其他明確的法律依據,就是根據過錯責任原則和我們的分析判斷,不宜讓期貨公司承擔過大責任,畢竟這一個行為不是期貨公司做的,但是期貨公司的確有過錯,給期貨公司一個教訓,他下次就不這樣做了。但是這一個教訓又不能太多,不能讓他承擔60%至80%。適當承擔一定的責任,下次吸取教訓就行了。

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