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吳慶寶:金融衍生品案件處理應(yīng)注意的有關(guān)問題(2)http://www.sina.com.cn 2008年03月13日 17:55 新浪財經(jīng)
話說回來,如果我們市場太過于透明。比如說我們堅持公開、公正、公平原則,如果市場過于透明,這一個行情很難發(fā)展。剛才專家也提到了美國股市、香港股市炒的點位很高,大盤都很高,長期跌下來之后很難有向上的行情,為什么?就是因為市場太過于健全。太過于健全之后,按照中國的話說,水清則無魚,水看透了,魚怎么長。成長過程是悄悄的過程,沒有哪一個人成長為英雄的時候,這一個過程大家一直在關(guān)注。沒有這樣的。只有哪一天獨立成為英雄了,大家回過頭來看,原來他一直是英雄的模子。如果黑馬大家都發(fā)現(xiàn)了,還怎么樣成為黑馬。只有白馬,大家才能看到,他天天在奔跑、很健康、能吃能干活。白馬大家可以騎,黑馬很難騎到。我們的法律,包括我們司法機關(guān)也應(yīng)當允許市場上存在一定的磨合階段。而這一個磨合階段,就是給勇敢者和關(guān)于投機者和下賭注的人留下發(fā)揮得余地。如果大家都是專家、學(xué)者、都很理性,這一個市場怎么玩。大家知道大白菜兩塊錢一斤,怎么樣把大白菜從兩塊錢炒到十塊錢,除非你壟斷了。所以必須要有磨合階段。任何情況下都有這一種情況存在。即便大盤漲到一萬點兩萬點,大家回過頭來看,仍然有10塊錢、幾百塊錢、幾千塊錢的股票。這就是市場。市場的魅力就是這樣發(fā)揮的。到了一萬點,所有股票都漲到一百塊錢,真正是到了崩盤的時候了。今天最低,大盤跌破了3999點,但是仍然有一些股票漲得很好,已經(jīng)漲停了,也有的股票在跌停盤。在這樣的情況下,大盤的漲漲跌跌不起作用了。市場漲漲跌跌對個股影響并不大。風(fēng)險和利益是一致的,這是資本市場長期存在的基本規(guī)律,也是司法機關(guān)處理案件的基本原則。既然得到了利益,就得承擔(dān)風(fēng)險。就愿意冒風(fēng)險,就有可能得到利益,也有可能虧損。 第二,充分尊重當事人合法約定的原則。我們要把市場參與者放在合法的市場里面,只要是國家批準的市場,只要是經(jīng)過層層審批、行政監(jiān)管的公開市場,在這里面簽訂了合同,我們就要認定他。即使個別認定無效,這一個交易過程已經(jīng)完成了,仍然要按照有效原則來處理。這就是當前在實施合同法、其他一些法律規(guī)定當中要堅持的基本原則。當事人約定之上,不能由法律或者司法機關(guān)、行政機關(guān)幫助當事人確定合同的內(nèi)容,不能這樣做。你只能夠做引導(dǎo),避免風(fēng)險和防范風(fēng)險,可以引導(dǎo)大家應(yīng)該怎么做,不能怎么做,不能逼著人家必須這么做。 第三,過錯與責(zé)任相一致的原則。這是民法當中基本的原則。有過錯,對于責(zé)任的形成,有密切關(guān)系的承擔(dān)責(zé)任。如果有過錯,并沒有形成責(zé)任,造成財產(chǎn)后果,不應(yīng)當承擔(dān)責(zé)任。過錯與責(zé)任相當。在這樣的情況下,才能讓人家承擔(dān)責(zé)任。我們把一般的責(zé)任和特殊的責(zé)任進行了劃分。大家可以看新頒布的《期貨管理條例》等。 也有無過錯責(zé)任。這一個問題說起來也很簡單。法律、政策和司法解釋明確有一些當事人必須承擔(dān)的一定情況下的責(zé)任,那就應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任。有一點類似于現(xiàn)在公司在運行管理過程當中所應(yīng)當承擔(dān)的社會責(zé)任。但是,這一種無過錯責(zé)任往往說它是基于市場交易參與者所應(yīng)當承擔(dān)的風(fēng)險提示,主要是這一方面的責(zé)任。如果市場參與者是老手不是新手,已經(jīng)參與了很多次,只不過換了公司,遇到這種情況,可以免除期貨公司應(yīng)當承擔(dān)的相關(guān)責(zé)任。我們要做這樣的解釋。 第四,期貨交易所規(guī)則成為審理期貨糾紛案件的重要參照依據(jù)。在一個場所里面進行活動的基本準則。到了這一個交易所里面,你不遵守交易規(guī)則肯定不行。比如說到歐洲賭場里面去,必須要換西裝、領(lǐng)帶,不換,不讓進。美國各大酒店都有賭場,你拉著包也可以賭,你穿著什么衣服都行,你只要輸錢就行。美國人是這樣的觀點,而歐洲人又想賺錢又要立牌坊,老資本主義國家特征他們沒有放棄。跟新興資本主義國家有區(qū)別。在這一點上,我們重點吸納新興資本主義國家的特點、長處。剛才有的學(xué)者提到了美國發(fā)達性以及它的不足。從法律層面來說,中國的立法重點學(xué)的就是美國的立法。為什么要學(xué)美國,而不學(xué)法國、英國?因為美國是世界上公認的老大,你不學(xué)它,學(xué)老二、老三干什么。因為老大最強,它的交易規(guī)則和辦法就是要學(xué)的。學(xué)落后國家的東西,這沒有意義。
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