環球律師事務所合伙人 張弢

　　根據相關資料，截至2006年底，被行政托管的30家證券公司有4家進入破產程序。而截至目前為止，除已經證監會同意并經最高人民法院批準的4家證券公司外，尚無新的證券公司被法院宣告進入破產程序。

　　而已被證監會關閉的漢唐證券第一大股——東潤達實業控股公司，在2007年5月起訴中國信達資產管理公司，狀告其侵吞漢唐證券資產。同樣被關閉的中關村證券原股東和債權人也在同期成立了重組工作組，擬由原股東出資重組，免于破產并爭取重新拿回牌照。

　　從上述資料和各證券公司的反應可以看出，目前證券公司破產進程緩慢，這不僅來自于證券公司行政清算程序繁瑣，也來自于證券公司原股東避免破產的種種努力，而最主要的障礙則在于法律規范的缺乏。

　　證券公司從行政清算進入破產程序，與其他非金融公司相同，需要滿足資不抵債的條件。隨著大盤的高位不斷出現，連續的熊市已經在相當程度上改變了被關閉證券公司在關閉當時的資產負債表，在一定程度上給監管機構制造了推進破產的尷尬，這些行政清算中(或尚未完成司法破產程序)的證券公司進行破產重整和和解，可能是更好的市場化選擇。

　　符合資不抵債條件的證券公司，由行政清算程序進入破產程序，雖未見正式文件規定，但至少需滿足以下實質條件：對證券類資產處置完畢；平穩轉移經紀業務客戶；挪用客戶保證金的缺口足額彌補；個人債權已完成甄別確認，具體收購方案、收購資金已落實，對可能出現的問題提出明確預案；完成職工妥善安置；在行政處置期間，未對債權人進行個別清償；公安機關專案凍結的資產已全部解凍；所有賬簿已清理完畢，隨時可移交法院。

　　同時證券公司由行政清算程序進入破產程序還需滿足以下程序條件，包括：取得

　　考慮到證券公司通常都有多家證券營業部和上萬客戶，經過多年的經營，業務種類眾多，難以計數和分類，并且完成

　　此外，在證券公司行政清算中存在很多政策法規的空白，使得托管清算人對相關問題難以清晰界定。比如非三方監管委托管理協議下的

　　從民法的基本原理看，應當允許經紀業務下的客戶行使取回權，但在現實中卻存在與此相違背的做法。而且，作為證券公司托管清算人的公司，往往是被關閉證券公司翻牌后的接收者，購買被關閉證券公司的證券類資產和業務，此間是否存在道德風險，如何進行規制是新的、也是重要的問題。

　　同時，包括清算組有無權力凍結所謂的“可疑賬戶”、托管清算人發現證券公司資不抵債后能否繼續出讓經紀類業務、證券公司股東和債權人的保護等特殊問題亟待解決。

　　被關閉證券公司的行政清算程序和要求目前處于法律缺位狀態，行政清算的要求很多參照《金融機構撤銷條例》，主要是行政部門的具體要求，這就使得證券公司的行政清算達到哪些具體要求才能進入破產程序，這一問題的答案變得模糊不清。

　　目前，國家尚未制定專門規范證券公司破產程序的行政法規或者規章，證券公司破產的主要依據是《破產法》�；�于證券公司的特殊性，要推動被關閉證券公司的破產進程，必須以明確的法律規范規制破產申請的行政前置條件、金融機構破產管理的構成和職權、金融機構破產重整和和解特殊程序、破產金融機構資產處置、破產金融機構股東和債權人的保護等問題。

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