證券法修改猛藥治券商 保護(hù)投資者嚴(yán)懲內(nèi)幕交易

　　建議稿突出券商治理和投資者保護(hù)兩大主題。專家透露，對券商管制嚴(yán)厲程度大大超出預(yù)期，將面臨巨大爭議

　　嚴(yán)登峰 上海報道

　　證券法修改建議稿(簡稱《建議稿》)本月即將送審。按照全國人大常委會2005年立法 計劃，全國人大財經(jīng)委將向4月舉行的十屆全國人大常委會第十五次會議首次提請審議證券法修訂草案。至此，萬眾矚目的證券法修訂將正式進(jìn)入立法程序。昨天，已接觸到《建議稿》的華東政法學(xué)院羅培新教授在接受采訪時表示，《建議稿》突出了券商治理和投資者保護(hù)兩大主題。其中尤其對券商管制的嚴(yán)厲程度大大超出市場預(yù)期，將面臨巨大爭議。

　　在券商管制的問題上，《建議稿》給券商下了猛藥，且猛烈程度遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出市場普遍預(yù)期。“《建議稿》描述了證監(jiān)會即將‘管人、管事、管資產(chǎn)’的嚴(yán)峻態(tài)勢。”

　　如現(xiàn)行《證券法》只是規(guī)定了券商高管的消極任職資格，而《建議稿》則在保留消極資格的同時，還提出“證券公司的高級管理人員，應(yīng)當(dāng)正直誠實，品行良好……并在任職前取得國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準(zhǔn)的任職資格”。

　　就“管事”而言，《建議稿》增設(shè)規(guī)定，券商變更持有5%以上股權(quán)的股東或5%以上股權(quán)的實際控制人等更多的事項須經(jīng)證監(jiān)會批準(zhǔn)，而證監(jiān)會有權(quán)要求券商及其股東、實際控制人提供有關(guān)信息、資料也更為龐雜。

　　但是羅培新也認(rèn)為，《建議稿》目前面臨的一個難題是與《行政許可法》發(fā)生沖突，去年7月1日正式生效的《行政許可法》簡化了行政審批，凡是公民、法人或者其他組織能夠自主決定的、市場競爭機制能夠有效調(diào)節(jié)的事項，行政機關(guān)可以不設(shè)行政許可。

　　但是《建議稿》中很多條款都有違這一精神，證監(jiān)會實際上承擔(dān)了大量的券商內(nèi)部治理和外部監(jiān)管事務(wù)：審批券商章程這一根本性內(nèi)部治理文件；充當(dāng)“夜警”，隨時檢查券商財務(wù)報表和內(nèi)控機制，并由券商埋單；更厲害的是，證監(jiān)會還可在一定情況下責(zé)令券商的股東出局或限制其股東權(quán)利，這已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過《公司法》的規(guī)定，后者只要求虛假或抽逃出資的股東補足出資，其他股東負(fù)有連帶補足出資的責(zé)任。

　　在保護(hù)投資者利益方面，《建議稿》首次將證券投資者保護(hù)基金法定化，并且在處理欺詐發(fā)行的問題上引入“連坐”制度。《建議稿》還擴大了“短線交易”的主體范圍；與此同時，為了重拳治理券商挪用客戶保證金等“原罪”，《建議稿》做出了“證券公司必須將客戶的交易結(jié)算資金全額交付專門的存管機構(gòu)，單獨立戶管理”等一系列規(guī)定，從而在技術(shù)上大大降低了券商挪用客戶保證金的可能。

　　在保護(hù)投資者利益上，《建議稿》進(jìn)一步強化了信息披露，《建議稿》不但要求上市公司高管對上市公司披露信息的真實、準(zhǔn)確和完整承擔(dān)法律責(zé)任，還要求“上市公司控股股東或?qū)嶋H控制人應(yīng)確保其提供的文件真實、準(zhǔn)確、完整，不得以任何方式損害上市公司和其他股東的合法權(quán)益”，否則，應(yīng)當(dāng)“與發(fā)行人的發(fā)起人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任”。這一新規(guī)，針對的正是目前愈演愈烈的控股股東利用虛假財務(wù)報表、掏空上市公司等“報表重組”的惡劣行徑。

　　羅培新進(jìn)一步透露，《建議稿》還在懲治內(nèi)幕交易的問題上動足了腦筋，《建議稿》不僅將“持有、控制公司5%以上股份的自然人、法人、其他組織以及該法人、其他組織的董事、監(jiān)事、經(jīng)理及其他負(fù)責(zé)人”，“發(fā)行人控股的公司、該公司董事、監(jiān)事及其他負(fù)責(zé)人”等全部劃歸到“知情人員”之列，還將現(xiàn)行證券法相應(yīng)條款中“國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他人員”中“規(guī)定”一詞，替換為“認(rèn)定”。雖僅一字之差，但卻乾坤廣闊。因為面對花樣翻新的內(nèi)幕交易，對“知情人員”的事先“規(guī)定”，總顯得不堪使用，于是干脆事后“認(rèn)定”，以期達(dá)到“魔高一尺，道高一丈”的效果。