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來源|反做空研究中心綜合自金融時報、 市界
最近，知名證券法起草專家、中國政法大學教授劉紀鵬，辭去了其在萬潤股份的獨董職務，給轟轟烈烈的獨董離職潮又增添了一把火，也讓人更加關注獨董這個職業背后的許多秘密。
據不完全統計，自11月12日康美藥業證券虛假陳述責任糾紛案件判決后，截至目前，不到兩周時間內，已有28家上市公司獨董相繼辭職，較平時離職數量大幅增加。記者通過梳理上市公司公告發現，獨董辭職原因大多為“個人原因”。但在業內人士看來，這一波“辭職潮”的背后，反映出的卻是當前A股獨立董事制度“權責利”無法匹配，獨董設置“流于形式”“花瓶功夫”的現實狀況。
《金融時報》援引業內專家的話表示，A股獨立董事制度已運行20年時間，在公司治理結構亟需完善、訴訟層面法律連帶責任加劇的當下，獨立董事制度面臨改革需要和契機。應完善立法、明確制度層次和目標、規范履職細節，確保獨立董事履職的獨立性、專業性和針對性，只有外部監督機制得到切實執行，公司治理的有效性才能得以提升，公司發展才能健康長遠。
天價罰款引起連鎖反應
近日，廣州市中級人民法院對全國首例證券集體訴訟案作出一審判決，責令康美藥業賠償證券投資者損失24.59億元。其中，要求未直接參與造假但在案涉定期財務報告中簽字的5名獨立董事，承擔一定范圍內的連帶賠償責任，對應金額高達上億元，遠超其任職期間在康美藥業所獲薪酬。
首例獨董“天價”罰單落地，為A股上市公司獨立董事敲響警鐘，“不求有功，但求無過”的心態顯然不再適應當下情勢。統計顯示，康美案一審判決后，已有28家上市公司獨立董事請辭。
但值得注意的是，獨董辭職原因大多為“個人原因”。11月23日，萬潤股份發布公告稱，劉紀鵬因個人原因申請辭去公司第五屆董事會獨立董事職務及董事會下設專門委員會相關職務。
中國政法大學資本金融研究院院長劉紀鵬在接受《金融時報》記者采訪時回應表示，辭職確屬巧合，不會在關鍵時刻當逃兵。“早在今年5月，本人便已提出辭去獨董，并推薦中國政法大學商學院教授郭穎去擔任獨立董事。萬潤股份在其產品技術研發、財務業績表現以及我國混合所有制改革中都起著良好示范作用。”劉紀鵬表示，但遺憾的是，公司內部在離任時點上沒能把握好、溝通好，導致沒有錯開這一敏感期。
事實上，獨董賠款早有先例。南京大學法學院教授曾洋表示，2016年的兩起投資者訴上市公司虛假陳述民事責任糾紛案的判決，標志著獨立董事開始為上市公司虛假陳述行為承擔民事責任，但這兩起案件只是部分投資者索賠，涉案金額基數不大。
在業內人士看來，無論此次獨董“辭職潮”是否因康美案導致，但天價罰款引起的一系列連鎖反應已初見端倪。康美案背后所折射出的A股長期存在的“獨董生態”已存在被打破的必要，我國獨立董事制度亟待修正和完善。
獨董劉紀鵬，我不會當逃兵
此次知名經濟學家劉紀鵬辭任萬潤股份獨董的消息在資本市場激起千層浪。
除了此次辭任的萬潤股份，劉繼鵬2020年還在民生銀行、長安汽車、中金黃金和節能國禎擔任獨董。長安汽車、中金黃金給予劉繼鵬的獨董稅前報酬均為12萬元，萬潤股份較少為7.61萬元，節能國禎則為0元。與以上四家平平無奇的薪酬相比，民生銀行的獨董薪酬則頗為大方，高達88.5萬元。
一人身兼5家公司獨董，拿著合計123.61萬元的報酬，劉紀鵬的獨董崗位不可謂不香。
面對突然辭職的爭議，一向“敢言”的劉紀鵬稱自己不會當逃兵。但在獨董的中國式困境下，劉紀鵬想清者自清并不容易。
辭任萬潤股份獨董職位的劉紀鵬，履歷很是豐富，他現任中國政法大學資本金融研究院院長，曾參與《證券法》等法律的起草工作。在中國資本市場，劉紀鵬是個大名人，給人印象是“敢言”。
（劉紀鵬）
他曾批評萬科王石光爬山就用了3000萬元，也曾炮轟華誼兄弟王中軍在美國5.5億買兩幅畫。2015年6月至7月初，股災來臨之時，劉紀鵬還曾與其他三位教授聯名提出八點公開建議，呼吁“維護資本市場穩定”。
就是這樣一個動靜不小的人物，也成為獨董辭職大軍的一員。就辭任獨董事件發酵一天后，11月24日，劉紀鵬回應公眾稱，“辭職確屬巧合，不會在關鍵時刻當逃兵。”他表示，辭職有兩方面原因。
一個是自己已經65歲，年事已高，今年也辭去了中國政法大學商學院的院長職務；二是本著培養學員青年老師的宗旨，已向萬潤股份推薦商學院工商系主任郭穎接替獨董。“接下來，可能還會繼續辭任其他公司的獨董，把更多的鍛煉和挑戰的機會，讓青年教授去擔任。”
這個時間節點辭任，顯然不那么湊巧。2020年5月13日，劉紀鵬在萬潤股份2019年度股東大會上獲表決通過，出任公司第五屆董事會獨立董事，原定任期是三年，如今才完成一半任期。
辭任獨董的劉紀鵬，與獨董的關系剪不斷、理還亂。在過往的時間里，劉紀鵬不僅曾發文建議提高獨董的薪酬待遇，還炮轟過另一名獨董劉姝威。
2019年2月，劉紀鵬在《劉姝威該怎樣幫董小姐？》一文中，針對現行上市公司獨董產生辦法發出質疑：“必須改變由大股東控制的董事長和董事會聘請獨董來制約大股東和保姆自己的提名制。中上協獨董會應發揮重要提名和保護作用。”
在其位，謀其職。劉紀鵬除了學者身份外，還擔任中國上市公司協會獨立董事會副主任一職，即前文中他所說的“中上協獨董會”。除了辭去的萬潤股份獨董外，劉紀鵬堪稱A股的“資深獨董”，曾先后擔任過泛海控股、華能國際、國電電力、匯鴻集團、江中藥業等12家上市公司獨董。
“劉紀鵬辭任獨董的行為，是個人在現有獨立董事制度與規則下，趨利避害的理性選擇。”IPG中國區首席經濟學家柏文喜告訴市界。
實際履職暴露諸多矛盾
從2001年證監會頒布《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》（證以下簡稱《指導意見》）至今，A股獨立董事制度已運行20年整，上市公司獨立董事規模日漸龐大。
據同花順iFind數據統計，國內A股上市公司聘任的獨董人數從《指導意見》發布前的245人上升到目前的14377人，增長近58倍。截至目前，A股上市公司中，僅有誠邦股份、兆新股份兩家上市公司未聘任獨立董事，長安汽車共聘任8位獨立董事。據2020年年報數據顯示，披露獨董薪酬的A股上市公司獨董薪酬總額達11.63億元，人均8.6萬元。
雖已具備一定規模，但獨董制度實踐效果卻乏善可陳。
目前，A股上市公司董事會中獨董的比例至少要達到三分之一，但大部分上市公司的董事會中獨董的比例均限定在三分之一的及格線水平，獨董對董事會決策的影響力頗為有限。
除了獨董在董事會中的人員比例不占優之外，A股上市公司大股東在聘請獨董時具有絕對的話語權，比如薪酬由上市公司發等，再加上獨董不參與企業運營管理，難以深入了解企業運營情況，以至于在這些年里，“花瓶董事”“人情董事”等標簽一直如影隨形。
“實踐中，上市公司一般對于獨董會有復雜的心態，日常工作中沒有動力向獨董提供公司‘內部信息’，在遇有敏感事件時更傾向于向獨董保密。”清華大學法學院教授湯欣在其《謹慎對待獨董的法律責任》一文中曾寫道。
中國政法大學法與經濟學研究院副院長徐文鳴在接受《金融時報》記者采訪時也表示，我國上市公司控制權的特有結構影響了A股獨立董事制度作用的發揮，從實踐中也可以看出，獨董履職的手段和激勵并不充分。
“第一，獨立董事的獨立性有待提高。上市公司實控人在選任獨立董事時具有較大的話語權，而后者為了當選也會盡量采取配合策略。第二，獨立董事決策時面臨信息劣勢，并且因為成本較高、時間限制等因素，未能行使法律法規賦予其的調查權。第三，獨立董事薪酬普遍較低，缺乏監督的積極性，也不愿意與上市公司內部人站在對立面，主動調查信息披露的真實性。”徐文鳴進一步指出，必須明確獨立董事不是萬能的。
不過，獨董也有存在感爆棚之時。2018年，曾憑借六百真言擊碎“藍田神話”的萬科獨董劉姝威，寫了一篇華潤和寶能“違規”交易的文章，這引得資本市場一片嘩然。
這起事件，最終雖然以華潤斷然否認，寶能沉默以對，劉姝威刪掉文章而告終，但其引發的“獨董該如何履職”這一話題，至今仍記憶猶新。
2019年，萬科獨立董事華生也寫下《我為什么不支持大股東意見》上、中、下三篇。華生的這次發聲，雖然讓他樹立了“心系中小投資者”的形象，但華生也曾疑惑：“我有權代表廣大公眾股東，決定這預案在今天會上的命運嗎？”
（華生）
這一年，兼任格力獨立董事的劉姝威，迎來了劉紀鵬的炮轟。在《劉姝威該怎樣幫董小姐》一文中，劉紀鵬批評劉姝威“大張旗鼓高談閨蜜，有公開挑戰上市公司治理準則和法律之嫌”。
針對華生和劉姝威的做法和觀點，盡管外界對他們頗有爭議，但不得不承認的一點是：劉姝威和華生的敢言，打破了以往獨董沉默“花瓶”的形象，刷新了人們對獨董的認知。
雖然前有華生、劉姝威、劉紀鵬們的獨董敢言，但外界對獨董的整體印象依舊是“花瓶”。
“花瓶”獨董背后，是獨董的中國式困境。
相關制度亟待完善優化
我國獨立董事制度設立的初衷，是為了維護中小股東的利益，但在新加坡管理大學教授張巍看來，兼職獨董們的權力、責任、利益已無法匹配，獨董制度若不改革可能會逐漸沒落，于公司治理無益。
康美藥業獨董被罰3億多，是中國獨董發展史上里程碑的事件。此事發生后，擔任四家A股上市公司獨董的劉姝威，多次發聲談獨董制度。比如她選擇哪些上市公司、又是如何選擇上市公司，再比如11月22日，她發文表態：“濫竽充數的獨立董事，將冒傾家蕩產的風險。”
相較于劉姝威的敢言，大多數獨董并沒有公開發聲，但他們對“獨董是‘無本’買賣”的論調不以為然。多年前，金融人士張凱參加了一個獨立董事培訓班。對于獨董這個職位，張凱和獨董同學的感受是：高風險、低收益，“換句話來說，就是操著賣白粉的心，拿著賣白菜的錢。”
雖然張凱們承認獨立董事非常有必要，但如今年薪十萬卻要承擔上億罰款，這讓他們很委屈。實際上，獨立董事職責廣、責任大、報酬低，決定了獨立董事的積極性，不能夠被激發。
據財聯社數據顯示，A股公司中有73.34%的獨董，全年薪酬在10萬元以下，其中20.66%的獨董年薪在5萬元以內。“面對收益和高風險的不匹配，很多獨董選擇躺平，淪為‘人情董事’或‘名譽董事’。”一名上市公司的董事告訴市界，但矛盾的是：如果薪酬過高，拿人手短，有些獨董也不能夠勤勉盡責，他們很可能犧牲獨立性。
除了一些主觀因素外，從客觀條件來看，他們可能也沒辦法做到。“從生活和工作的地點，以及上市公司經營的地點來看（有的獨董在上海、上市公司卻在北京），就根本無法行使權力。”上述董事告訴市界。
有的上市公司會有蓄意造假或舞弊的行為，他們往往事先準備好一套完整的說辭來應對，讓獨董在實際履行權力和職責時難以甄別，比如康美藥業。即便有些懂財務的獨董能看出貓膩，然而，“向證監會舉報必須實名，這就意味著，獨董在行駛自己權利的同時，沒有保護自己安全的條件。即便舉報成功了，也沒有獎勵，冒的風險太大了。”上述董事坦言。
另一名曾擔任過獨立董事的上市公司高管則告訴市界，康美藥業事件，是一件好事，因為過去獨立董事“不懂事”、稀里糊涂做董事，“很多獨立董事不具備這種素質與能力，未來，會有更多獨立董事拋棄不規范企業。也會有更多企業，為滿足獨立董事制度及上市公司規則，而逐步走向規范。”
對于當前A股獨董制度存在獨立性不足、履職主體不專業、履職機制不健全等問題，徐文鳴對《金融時報》記者表示，一是加強獨立董事的履職能力，提升法定信息獲取渠道，強化其獨立調查、獨立聘任中介機構以及對重大事項發表意見的權利；二是明確獨立董事的勤勉盡職義務的內涵，可以采取正面和負面清單相結合的方式，類型化不同場景下獨立董事應當履行的具體行為；三是提升獨立董事免責標準的客觀性和可操作性；四是提高獨立董事選任的獨立性，可以建立相關行業獨立董事專家庫，探索隨機為上市公司分配獨立董事的機制；五是完善獨立董事的民事責任認定機制，避免責任過度引發寒蟬效應，引發獨立董事逆向選擇。
曾在多家上市公司任獨立董事的云南大學財務管理系主任尹曉冰也表示，建議完善立法和細化指引并幫助獨董樹立權威、規范履職細節，有效激勵獨董勤勉盡職和強化獨董責任。
在北京市天元律師事務所高級合伙人、投服中心公益律師朱振武看來，應從進一步完善獨立董事相關立法、以制度改革提高獨董的獨立性和專業性、推行獨董職業責任強制保險制度等方面完善獨立董事制度。
責任編輯：陳悠然
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