“特性”導致執行標準模糊

　　《反壟斷法》的復雜性決定，它的執行標準規定是模糊的。我們要全面地理解《反壟斷法》，就要客觀地看待這種模糊標準的必然性。

　　張興向記者介紹，《反壟斷法》的執行具有相當大的難度，因為它所涉及的問題非常復雜，很多法律概念難以界定，比如最常用的“相關市場”、“市場支配地位”和“成本”，看似只是簡單事實，其實都暗藏玄機。

　　“相關市場”的確是《反壟斷法》中的一個關鍵詞。所謂“相關市場”是指壟斷地位“存在于哪一個市場”中，這個市場的確定非常復雜，并不僅僅是一個法律概念。比如，對于一家飲料制造商來說，它可能既生產礦泉水，又生產純凈水、碳酸飲料和果汁等。那么，指控該企業壟斷地位應該在多大的范圍內進行呢？在事實中，該企業很可能在礦泉水和純凈水的市場中占有很大市場份額，同時在其所生產的全部商品市場之內僅占有不足以構成壟斷的份額。“所以，相關市場的確定往往在某種程度上決定著壟斷是否成立。”張興告訴記者：“具體地判斷相關市場還需要考慮地區范圍、產品種類、產品間的替代性等問題。”比如，美國“布朗鞋公司案”就是“相關市場”劃分的典型案例。布朗鞋公司生產和零售男鞋、女鞋和童鞋3種產品，該公司想要收購一個僅占約2%零售市場份額(男鞋、女鞋和童鞋分別為1.5%、1.6%和2%)的企業，最終因未能通過司法部合并、集中的調查而告吹。在這個案例確定相關市場的過程中，除了上述因素之外，還考慮到整個鞋業的集中度、生產與銷售兩個環節區分等各種因素，綜合各個因素。最終將相關市場確定為包括男鞋、女鞋和童鞋的整個市場。

　　再比如《反壟斷法》第十七條規定，“禁止具有市場支配地位的經營者從事濫用市場支配地位的行為”，其中“濫用市場支配地位的行為”包括“沒有正當理由，以低于成本的價格銷售商品”。而事實上“確定商品的成本是困難的”。比如，產品總成本包括不變成本和可變成本，不變成本包括了生產原材料和生產廠房、機械和工具等的成本，而可變成本僅計算原材料和人工的成本。此外還有短期成本與長期成本、平均成本與邊際成本，應該用哪種價格來作為成本，是在法律執行過程中通過綜合考慮各個方面因素后確定的。

　　張興告訴記者：“《反壟斷法》本身具有復雜性，這種復雜性是《反壟斷法》與其他法律最大的區別。可以說，《反壟斷法》的復雜性決定，它的執行標準規定是模糊的。我們要全面地理解《反壟斷法》，就要客觀地看待這種模糊標準的必然性。”

　　兩大問題是癥結

　　除了受經濟思潮影響以外，由于太過復雜，《反壟斷法》執行成本過高。

　　張興認為，《反壟斷法》有兩大基本問題是無法解決的，“不僅僅是在中國剛剛起步的情況下，即使是在最早產生反壟斷法的美國，也未能把這兩大問題解決好。”這兩大問題分別存在于《反壟斷法》本身的性質和它的執法成本兩方面。

　　《反壟斷法》作為一部經濟憲法，它與《刑法》、《民法》等的不同在于，其有很大的不確定性，《反壟斷法》的執行力度更多地受到不同時代社會經濟思潮的影響。“從歷史上回顧，各種思潮以及出現在《反壟斷法》中的執行細則都有前后不一致的情況，甚至有些互相沖突。”比如布朗鞋公司的合并案例，在當時抵制經濟集中、恢復市場活力的大背景下，審查的結果是不允許占全國鞋產量4%的布朗鞋公司與一個僅占有0.5%產量的公司合并(兩者合并后占零售市場的2.3%)，但在20世紀80年代放松標準后，類似布朗鞋公司的情況就幾乎不可能再發生了。