2008年9月5日，新浪網(wǎng)邀請(qǐng)大成律師事務(wù)所律師錢衛(wèi)清、咨詢機(jī)構(gòu)和君創(chuàng)業(yè)總裁李肅等人在線訪談，公開反對(duì)可口可樂并購匯源。其后，又有報(bào)道稱，多家飲料企業(yè)準(zhǔn)備聯(lián)名上書商務(wù)部表示反對(duì)，甚至提出了一個(gè)激進(jìn)的出售方案，將匯源的品牌和凈資產(chǎn)分拆出售，由中國企業(yè)組織人民幣基金共同購買或分頭競(jìng)拍，以保全“民族品牌”。

　　這些同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)者們擔(dān)心，可口可樂與匯源合并之后，將壟斷一半以上的渠道，加上可口可樂的財(cái)力和品牌影響力，其他企業(yè)可能失去生存空間。

　　事實(shí)上，外資并購知名“民族品牌”遭遇網(wǎng)民和同業(yè)抵制已有先例。就在匯源交易宣布兩個(gè)月前，由于輿論壓力和同行的激烈反對(duì)，凱雷并購徐工方案幾經(jīng)修改，仍獲批無期。在延宕三年之后，雙方最終宣布放棄并購。

　　此前，中國已相繼否決或附條件批準(zhǔn)了多宗涉及外資的大型并購交易，但這些受阻的交易大多發(fā)生在鋼鐵重工等被視為“國民經(jīng)濟(jì)命脈”的行業(yè)。而匯源所在飲料行業(yè)屬于充分競(jìng)爭(zhēng)行業(yè)，匯源本身也是私營企業(yè)，顯然不在此列。

　　惟一可能對(duì)交易構(gòu)成障礙的是反壟斷審查。2008年8月間，中國反壟斷局剛剛成立；8月1日，也就在收購交易公布的前一個(gè)月，中國的《反壟斷法》已正式實(shí)施。

　　根據(jù)商務(wù)部公布的數(shù)據(jù)，可口可樂和匯源2007年在中國境內(nèi)的營業(yè)額分別為12億美元(約合91.2億元人民幣)和3.4億美元(約合25.9億元人民幣)，無論單個(gè)指標(biāo)還是合并指標(biāo)，均達(dá)到并超過了《國務(wù)院關(guān)于經(jīng)營者集中申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》中確立的反壟斷申報(bào)門檻。

　　商務(wù)部反壟斷局局長尚明曾在一個(gè)研討會(huì)上表示，反壟斷局還是一個(gè)“嬰兒”，《反壟斷法》也還是個(gè)“嬰兒”。而此時(shí)此刻，在這樁受到高度關(guān)注的大型外資并購案中，中國新鮮出爐的《反壟斷法》和反壟斷審查機(jī)構(gòu)將遭遇一場(chǎng)嚴(yán)峻考驗(yàn)。

　　國外對(duì)于這宗并購案的關(guān)注不亞于國內(nèi)，新浪網(wǎng)網(wǎng)友調(diào)查的結(jié)果被《華爾街日?qǐng)?bào)》轉(zhuǎn)載。很多報(bào)道將此案視為判斷中國反壟斷執(zhí)法尺度和對(duì)待外資并購態(tài)度的試金石。

　　時(shí)至今天，中國商務(wù)部的新聞發(fā)言人、反壟斷局負(fù)責(zé)人和一些參與并購的法律界人士均再三向外界澄清，最后的裁決是純粹基于法律的一個(gè)決定，無關(guān)政治、輿論和品牌壓力。中國社會(huì)科學(xué)院反壟斷法專家王曉曄就認(rèn)為，如果要求反壟斷審查機(jī)構(gòu)既要保護(hù)中國的民族品牌，又要照顧跨國公司利益，還要保證中國企業(yè)能不能“走出去”，這樣的要求也未免太高了，勢(shì)必影響《反壟斷法》的執(zhí)行效果。

　　無論中國的反壟斷審查機(jī)構(gòu)多么希望這樁案件回歸純粹的法律軌道，但在上述風(fēng)波之后，這只能是一廂情愿�？煽诳蓸凡①弲R源事實(shí)上已超越國界和商業(yè)層面，成為國內(nèi)外輿論的關(guān)注焦點(diǎn)；亦不可避免地將被外界進(jìn)行各種方式的解讀，包括推測(cè)中國的外資并購政策。

　　 曙光乍現(xiàn)

　　積極信號(hào)不斷釋放，可口可樂和匯源提前開啟了香檳，前者早早確定了派駐匯源的高管人選，后者則“預(yù)支”股權(quán)出讓款，大規(guī)模投資上游

　　面對(duì)洶涌的網(wǎng)絡(luò)“民意”和全球閃光燈的關(guān)注，新生的中國反壟斷審查機(jī)構(gòu)和可口可樂的人都深知，申報(bào)和審查過程必須小心應(yīng)對(duì)且足夠?qū)�業(yè)，不容任何瑕疵。

　　2008年9月18日，可口可樂正式向中國商務(wù)部遞交了反壟斷審查申報(bào)材料。此前，可口可樂聘請(qǐng)了三家律師事務(wù)所，分別為審查所涉及的不同環(huán)節(jié)提供法律咨詢和文書準(zhǔn)備。

　　一位受雇于可口可樂的律師透露，從2008年7月雙方談判開始，律師事務(wù)所即開始介入。申報(bào)資料準(zhǔn)備很快，真正困難在于對(duì)相關(guān)市場(chǎng)的認(rèn)定。能否與中國的反壟斷審查部門在這個(gè)問題上達(dá)成一致，可口可樂并無十足把握。

　　所謂“相關(guān)市場(chǎng)”(Relevant Market)，是國際反壟斷和競(jìng)爭(zhēng)法律中普遍使用的一個(gè)概念，涉及商品范圍和地域范圍兩方面�？煽诳蓸肥召弲R源會(huì)不會(huì)造成市場(chǎng)壟斷，首先要確定的就是市場(chǎng)范圍。是純果汁或中高濃度果汁市場(chǎng)、果汁飲料市場(chǎng)還是整個(gè)非酒精飲料市場(chǎng)？這三個(gè)范圍的界定對(duì)于市場(chǎng)份額的統(tǒng)計(jì)有天壤之別，更可直接影響壟斷與否的判定。

　　可口可樂選擇了專業(yè)飲料市場(chǎng)調(diào)查機(jī)構(gòu)英國加納地亞公司，為反壟斷審查涉及的“相關(guān)市場(chǎng)”界定出具各種調(diào)查分析數(shù)據(jù)。經(jīng)過律師事務(wù)所的專業(yè)法律分析和特別邀請(qǐng)的多名反壟斷專家進(jìn)行經(jīng)濟(jì)學(xué)分析，最終得出了申報(bào)有望通過審查的較樂觀結(jié)論。 可口可樂中國區(qū)公共事務(wù)及傳訊副總監(jiān)趙彥紅向《財(cái)經(jīng)》記者表示，可口可樂將這起并購案的“相關(guān)市場(chǎng)”界定為果汁市場(chǎng)——即包括了百分百純果汁、中濃度果汁以及含果汁飲料在內(nèi)的整個(gè)果汁市場(chǎng)。

　　加納地亞公司提交的2008年中國飲料市場(chǎng)統(tǒng)計(jì)年報(bào)顯示，可口可樂與匯源合并后，在整個(gè)果汁市場(chǎng)所占份額將低于20%。這意味著，這是一個(gè)充分競(jìng)爭(zhēng)的市場(chǎng)，沒有哪家企業(yè)具有獨(dú)立的市場(chǎng)支配地位。

　　根據(jù)商務(wù)部的要求，可口可樂公司又分別于9月25日、10月9日、10月16日和11月19日，先后四次對(duì)申報(bào)材料進(jìn)行了補(bǔ)充。直至11月20日，商務(wù)部宣布對(duì)可口可樂的申報(bào)正式立案審查。

　　多位了解審查過程的法律界人士表示，可口可樂提供的數(shù)據(jù)，商務(wù)部只會(huì)參考使用；對(duì)于相關(guān)市場(chǎng)及市場(chǎng)份額的確定，商務(wù)部反壟斷局將根據(jù)自己掌握和搜集的證據(jù)和分析工具進(jìn)行測(cè)定，從后來商務(wù)部公布的情況看，在這一點(diǎn)上，雙方很快達(dá)成了一致。

　　中國對(duì)反壟斷的審查，分為“初審”和“進(jìn)一步審查”兩個(gè)階段。在初審階段，商務(wù)部最終將此次并購的相關(guān)市場(chǎng)界定為果汁類飲料市場(chǎng)，其中包括100%純果汁、濃度為26%－99%的混合果汁以及濃度在25%以下的果汁飲料。理由是，果汁類飲料和碳酸類飲料之間替代性較低，而三種不同濃度果汁飲料之間存在很高的需求替代性和供給替代性。

　　這對(duì)于可口可樂和匯源是一個(gè)相當(dāng)積極的信號(hào)，因?yàn)榘凑誆uromonitor發(fā)布的2008年市場(chǎng)份額數(shù)據(jù)，可口可樂旗下所有果汁品牌加起來在中國果汁市場(chǎng)占據(jù)的份額約為11.8%；位居第二的匯源占8.5%。二者并購后份額僅占20.3%，和“壟斷”還有很遠(yuǎn)距離。

　　清華大學(xué)經(jīng)濟(jì)管理學(xué)院副教授Patrick Chovanec在一篇文章中指出，如以20.3%的市場(chǎng)份額計(jì)算，得出的赫芬達(dá)爾—赫希曼指數(shù)(Herfindahl-Hirschman Index，簡(jiǎn)稱HHI)約為552，低于1000，在美國和歐盟都很可能會(huì)即刻得到不存在壟斷的結(jié)論，并有望優(yōu)先獲得通過，無需進(jìn)一步審查。

　　HHI是每家競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的市場(chǎng)占有率的平方和。據(jù)他介紹，對(duì)任何新提出的并購，美國和歐盟的審查首要的就是測(cè)定HHI值，以判斷該交易是否會(huì)引起任何可能需要監(jiān)管機(jī)構(gòu)仔細(xì)審查的問題。歐美通常將門檻設(shè)定為1000。

　　《財(cái)經(jīng)》記者獲悉，在之后提交的補(bǔ)充材料中，商務(wù)部還曾經(jīng)希望可口可樂公司提供在其他國家并購的案例，供審查機(jī)構(gòu)決策參考。這也令可口可樂進(jìn)一步看到了獲批的曙光。

　　2008年12月5日，商務(wù)部反壟斷局局長尚明在接受中國政府網(wǎng)在線訪談時(shí)介紹，自2008年8月1日《反壟斷法》生效后，共收到了經(jīng)營者集中申報(bào)申請(qǐng)17件左右，其中15件已經(jīng)立案，8件做出了通過的決定。

　　在這樣的樂觀氛圍下，諸多并購具體安排開始緊鑼密鼓地推進(jìn)。

　　匯源內(nèi)部人士透露，可口可樂今年春節(jié)前已開始為新匯源籌劃經(jīng)營班子，除朱新禮繼續(xù)擔(dān)任董事長，其余負(fù)責(zé)人將全部由可口可樂委派。為了配合可口可樂對(duì)新經(jīng)營班子的任命，部分匯源高管選擇了離職，達(dá)能派駐匯源經(jīng)營層的多名管理人員，也都陸續(xù)撤出。

　　急流勇退的朱新禮，則選擇了向上游進(jìn)軍。雖然尚未拿到股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，他所全資擁有的非上市公司北京匯源集團(tuán)食品飲料有限公司，已與一些地方政府簽署了上游投資合作協(xié)議，總額超過20億元。

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