作者：游云庭

　　最近視覺中國向圖片作者維權的新聞成為輿論熱點，攝影師戴建峰在其微博發(fā)文稱在公眾號發(fā)布自己拍的照片，竟被視覺中國索賠8萬元。視覺中國后回復稱：涉事圖片系該攝影師授權國外一圖片庫進行銷售，該圖片庫又將相關圖片授權給美國蓋帝公司銷售，視覺中國作為美國蓋帝公司在中國大陸地區(qū)的獨家合作伙伴，有權銷售涉事圖片。今天就和大家聊一下這個事情。

　　一、已經(jīng)出售版權的作品，作者本人還能用嗎？

　　本案中，攝影師已經(jīng)把作品授權給了一家國外網(wǎng)站，所以攝影師本人是否能使用這個圖片，要看攝影師給網(wǎng)站的授權方式，實踐中有這樣幾種：

　　1、獨占許可。也就是攝影師把作品的版權完全授權給了網(wǎng)站，此時網(wǎng)站是唯一的圖片著作權人，攝影師是無權使用的。

　　2、排他許可。排他許可模式下，攝影師和網(wǎng)站均有權使用圖片，但網(wǎng)站一般還有轉(zhuǎn)授權的權利，可以授權他人使用。另外如果沒有單獨注明的，攝影師開設的公司的圖片使用一般不算攝影師的使用，也是應當獲得授權的。但如果是攝影師開設的個人獨資有限公司，然后以公司名義注冊一個公眾號，在公眾號文章里使用了圖片，并被圖片公司維權的，筆者覺得法院不一定會判侵權，因為畢竟是個人獨資公司，如果攝影師抗辯說公司和股東人格混同，法院也可能支持。

　　3、普通許可。也就是攝影師授權時聲明，可以以同樣的方式授權他人，此時，攝影師當然也可以自己使用。

　　但問題是，攝影師發(fā)微博稱：自己已與國外圖片網(wǎng)站進行了核實，國外網(wǎng)站明確告知攝影師視覺中國無權銷售其作品，也沒有其作品的任何版權。視覺中國聲明中所稱的美國蓋帝公司也無權將攝影師的作品再次轉(zhuǎn)授。如果其說法屬實，則本案的問題就不是攝影師能不能使用自己的作品，而是視覺中國能不能對作品進行維權，也就是他們自稱的銷售并收取費用了。

　　二、視覺中國向作者收授權費構成詐騙犯罪嗎？

　　很多記者就此采訪了我，我初步看了之后覺得視覺中國聲明里說自己只有銷售圖片的權利，但實踐中的行為卻變成了圖片維權，而且可能完全沒有獲得任何權利，有點無中生有，如果基礎權利是虛構的，又有獲取較大金額授權費的情況，情節(jié)嚴重的會涉嫌詐騙犯罪，就回復：

　　1、看視覺中國的聲明，他們只有圖片作品銷售的權利，沒有圖片作品的著作權授權及相應的維權權利，而在本案中，他們向圖片使用者行使的是著作權維權的權利，要求對方就過往的使用行為支付每張數(shù)百元的圖片授權費用。

　　2、這個行為的性質(zhì)是無權維權，如果是出于疏忽的，則涉嫌冒名維權，侵犯了圖片著作權人的權利。

　　3、如果是故意的，并且是該公司大規(guī)模普遍行為的，除了民事侵權外，則涉嫌以虛構的事實及隱瞞的真相向他人索取較大金額財物的行為，涉嫌詐騙罪。

　　但同事駱律師不同意涉嫌犯罪的觀點：這次作者使用圖片被維權是意外，絕大多數(shù)情況下，哪怕維權者的權利有瑕疵，但使用者使用圖片是未獲授權的。維權者如果可以銷售，哪怕升級成維權，也有一定正當性。我想想也對，將第3點改為：如果是故意的，并且是該公司大規(guī)模普遍行為的，除了民事侵權外，則涉嫌欺詐或非法經(jīng)營，可能被行政處罰。情節(jié)嚴重的，比如隱瞞維權事實，不向版權人支付分成費的，甚至可能涉嫌詐騙犯罪。

　　三、視覺中國為什么說自己是銷售，而不是維權？

　　下面說說非法經(jīng)營的問題。根據(jù)新聞報道，本次事件中視覺中國向攝影師提出的方案里有二：

　　1、合作。300元每張圖的價格買一年的授權，可以涵蓋之前的未授權使用；

　　2、和解。500元每張圖的價格買之前的使用授權，付了就不追究之前的使用侵權了，但簽約后要繼續(xù)使用的得另外付授權費。這個方案說白了，就是不打算繼續(xù)用圖了，這500元每張圖的費用是之前未經(jīng)許可使用圖片的賠償。

　　就以上行為的描述，大家不難看出：視覺中國不僅僅是在銷售圖片，他們實際做的事情是通過維權實現(xiàn)銷售。明明做的是維權的事情，但視覺中國聲明里為什么僅自稱有銷售的權利，而不是維權的權利？因為這其實涉及該公司的一個合規(guī)點，視覺中國現(xiàn)在做的圖片生意本質(zhì)上是著作權集體管理，但他們不是著作權集體管理組織，所以只能掛羊頭賣狗肉。

　　我國《著作權集體管理條例》第二條規(guī)定：本條例所稱著作權集體管理，是指著作權集體管理組織經(jīng)權利人授權，集中行使權利人的有關權利并以自己的名義進行的下列活動：

　　（一）與使用者訂立著作權或者與著作權有關的權利許可使用合同（以下簡稱許可使用合同）；

　　（二）向使用者收取使用費；

　　（三）向權利人轉(zhuǎn)付使用費；

　　（四）進行涉及著作權或者與著作權有關的權利的訴訟、仲裁等。

　　視覺中國做的事情完全符合著作權集體管理的定義：

　　1、經(jīng)廣大攝影師授權，集中行使攝影師作品的圖片版權。

　　2、以自己的名義和使用者訂立圖片著作權許可合同，向使用者收取使用費。

　　3、向攝影師轉(zhuǎn)付使用費。

　　4、如果使用者不愿意付費的，委托律師起訴使用者。這就是最典型的圖片版權集體管理。

　　根據(jù)《著作權集體管理條例》規(guī)定：設立著作權集體管理組織要經(jīng)過國家版權局和民政部的批準。擅自設立著作權集體管理組織或者分支機構，或者擅自從事著作權集體管理活動的，由國務院著作權管理部門或者民政部門依照職責分工予以取締，沒收違法所得；構成犯罪的，依法追究刑事責任。

　　而在視覺中國所在的圖片領域，目前國內(nèi)并無獲得批準的著作權集體管理組織，所以他們雖然實際做的是圖片著作權集體管理的事情，但聲明里卻只能自稱圖片銷售者，否則，作為上市公司，發(fā)個聲明反過來可以證明自己的基礎業(yè)務不合規(guī)是要有大麻煩的。

　　最后，互聯(lián)網(wǎng)出現(xiàn)以前，文字出版就是專業(yè)機構的事情，圖片商只要向廣告公司、報刊、雜志這些媒體收費就可以了，圖片貴一點沒問題。但互聯(lián)網(wǎng)，尤其是移動互聯(lián)網(wǎng)出現(xiàn)后，每個人都可以在平臺上自由發(fā)布文章，文章中多數(shù)有圖片，社會圖片需求變大了，但收費面向的對象也變多了，面對眾多個體，收費成本也變高了。所以圖片著作權產(chǎn)業(yè)最大的挑戰(zhàn)在于：怎樣開發(fā)出合理的收費模式，既能養(yǎng)活人數(shù)龐大的攝影師群體，又能使公眾滿意。

　　反正無論如何，現(xiàn)在視覺中國通過維權實現(xiàn)銷售的模式公眾是很不滿意的，所以一有風吹草動，他們就會面臨一輪公關危機。攝影師對他們也不滿意，具體看知乎上這個問題的標題就可以：視覺中國上售價180元，攝影師只能獲得1毛錢？

　　本文作者：游云庭，上海大邦律師事務所高級合伙人，知識產(chǎn)權律師。電話：8621-52134900，Email： yytbest@gmail.com，本文僅代表作者觀點。

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