宋一欣

　　昨天，新華社刊載杭蕭鋼構(gòu)案進(jìn)展的新聞。繼中國證監(jiān)會(huì)對(duì)杭蕭鋼構(gòu)公司信息披露違法違規(guī)行為作出行政處罰決定后，司法機(jī)關(guān)開始對(duì)杭蕭鋼構(gòu)案中內(nèi)幕交易的相關(guān)責(zé)任人與犯罪嫌疑人羅高峰（涉嫌泄露內(nèi)幕信息罪）、王向東、陳玉興（涉嫌內(nèi)幕交易罪）執(zhí)行逮捕，這說明對(duì)杭蕭鋼構(gòu)案的處理開始向縱深發(fā)展。

　　應(yīng)該說，中國證監(jiān)會(huì)查處杭蕭鋼構(gòu)公司虛假陳述案是十分迅速的，而司法機(jī)關(guān)現(xiàn)在查處羅高峰等人內(nèi)幕交易案也同樣是快速。如果羅高峰等人最后被檢察院提起刑法訴訟，根據(jù)《刑法》與《刑法修正案》，這些內(nèi)幕交易犯罪實(shí)施人，若情節(jié)嚴(yán)重的，可處以五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金，若情節(jié)特別嚴(yán)重的，則處以五年以上十年以下有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金。

　　杭蕭鋼構(gòu)案發(fā)展到這一步，應(yīng)該說是意料之中的事情。早在5月21日，杭蕭鋼構(gòu)公司就公告稱，其原證券事務(wù)代表羅高峰被公安機(jī)關(guān)帶走，協(xié)助進(jìn)行調(diào)查。同時(shí)有媒體載稱，羅高峰是在5月9日被叫走的，除了他之外，杭蕭鋼構(gòu)還有其他非高管人員和參與炒作杭蕭鋼構(gòu)股價(jià)的部分私募基金人員（有的以前還在杭蕭鋼構(gòu)工作過），也被公安部門帶走協(xié)助調(diào)查。通過網(wǎng)上檢索，發(fā)現(xiàn)陳玉興也曾任杭蕭鋼構(gòu)公司證券事務(wù)代表、證券辦主任，并持有河北杭蕭鋼構(gòu)有限公司1%的股權(quán)。現(xiàn)在看來，當(dāng)時(shí)媒體所載不假。羅高峰協(xié)助調(diào)查后犯罪線索被查實(shí)，那么，就轉(zhuǎn)入逮捕并被提起刑事訴訟。

　　作為杭蕭鋼構(gòu)案中案的羅高峰等人內(nèi)幕交易案，目前進(jìn)入司法處理狀態(tài)，同樣是情理之中的事情。早在杭蕭鋼構(gòu)300億大單曝光、股價(jià)出現(xiàn)十余個(gè)漲停板時(shí)，許多媒體與法學(xué)界在質(zhì)疑杭蕭鋼構(gòu)公司是否存在虛假陳述行為的同時(shí)，也開始分析猜測(cè)杭蕭鋼構(gòu)案里是否還存在操縱市場(chǎng)行為與內(nèi)幕交易行為。當(dāng)杭蕭鋼構(gòu)公司因虛假陳述被中國證監(jiān)會(huì)處罰及羅高峰被要求協(xié)助調(diào)查之時(shí)，這個(gè)答案的輪廓已經(jīng)變得比較明確了。現(xiàn)在看來，這種分析和猜測(cè)是有道理的。從國際證券市場(chǎng)來看，很多情況下，出現(xiàn)虛假陳述行為往往不是孤立的，經(jīng)常同操縱市場(chǎng)行為與內(nèi)幕交易行為互為聯(lián)系、互為表里。今天，杭蕭鋼構(gòu)案中已經(jīng)涉及虛假陳述行為和內(nèi)幕交易行為，是否還存在操縱市場(chǎng)行為，還有待觀察，也需要證券監(jiān)管部門和司法部門根據(jù)調(diào)查做出結(jié)論。需要指出的是，羅高峰等人實(shí)施的內(nèi)幕交易犯罪行為中，并不必然表明杭蕭鋼構(gòu)公司存在法人犯罪，是否存在法人犯罪，則有待于證券監(jiān)管部門和司法部門根據(jù)調(diào)查做出結(jié)論。

　　在中國證券市場(chǎng)完成全流通與進(jìn)入牛市以后，內(nèi)幕交易行為乃至操縱市場(chǎng)行為已成為近期非常突出的違法違規(guī)現(xiàn)象，其中，因內(nèi)幕交易而被查實(shí)的案件有：上投摩根基金管理公司下屬的成長(zhǎng)先鋒基金經(jīng)理唐建“老鼠倉”案，天山股份原副總經(jīng)理陳建良內(nèi)幕交易案，聯(lián)合證券分析師宋華峰等人因涉嫌內(nèi)幕交易案等，羅高峰等人內(nèi)幕交易案只不過是新增加了一起而已。

　　就目前中國的反內(nèi)幕交易及反操縱市場(chǎng)的法律體系而言，內(nèi)容尚不夠具體細(xì)化，線條較粗，有待進(jìn)一步加強(qiáng)，相關(guān)的司法解釋也沒有出臺(tái)，這些法規(guī)體系并不能適應(yīng)在目前牛市環(huán)境下的法律需求。而且，這些法律法規(guī)更多的是針對(duì)熊市環(huán)境下的違法犯罪而言，如果今后出臺(tái)股指期貨產(chǎn)品與做空機(jī)制，那么，今后還需進(jìn)一步完善調(diào)整，其前瞻性不足。現(xiàn)行反內(nèi)幕交易及反操縱市場(chǎng)的主要適用法律包括《公司法》、《證券法》、《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》、《禁止證券欺詐行為暫行辦法》、《上市公司治理準(zhǔn)則》與《刑法》等幾部，雖然，中國證監(jiān)會(huì)近期已補(bǔ)充出臺(tái)了《上市公司董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員所持本公司股份及其變動(dòng)管理規(guī)則》、《限制證券買賣實(shí)施辦法》，但這些還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠。

　　有媒體載稱，中國證監(jiān)會(huì)已經(jīng)制定了《內(nèi)幕交易行為認(rèn)定指引》草案和《證券市場(chǎng)操縱行為認(rèn)定指引》草案，這些文件草案在現(xiàn)階段盡快出臺(tái)是非常必要的，將有利于健全和細(xì)化反內(nèi)幕交易和反操縱市場(chǎng)規(guī)則體系，而最高人民法院也應(yīng)當(dāng)盡快制訂反內(nèi)幕交易和反操縱市場(chǎng)司法解釋，使《證券法》中內(nèi)幕交易與操縱市場(chǎng)民事賠償?shù)囊?guī)定落到實(shí)處。由此，通過行政處罰、刑事制裁和民事賠償三位一體的法制管道，加大對(duì)內(nèi)幕交易行為與操縱市場(chǎng)行為的懲罰力度，特別是強(qiáng)化民事賠償責(zé)任和刑事責(zé)任，而提高違法犯罪人的違規(guī)違法成本，以此完善證券市場(chǎng)秩序與掃除證券市場(chǎng)規(guī)則的盲點(diǎn)，達(dá)到對(duì)違法犯罪行為的全面震懾并凈化市場(chǎng)之目的。

　　（作者為上海新望聞達(dá)律師事務(wù)所合伙人）