對外經濟貿易大學法學院教授、經濟法系主任黃勇認為，政府對其采取管制或部分管制的行業企業并不是行政機關，其經營行為依然要受反壟斷法的管轄。即使國家給予它們某種特殊地位，它們也不能濫用這種地位

　　【背景】8月24日召開的十屆全國人大常委會第29次會議目前正在第三次審議《反壟斷法(草案)》，該法律草案有望在本次會議表決通過。

　　多位專家認為，解決行政壟斷的問題還有待時日。

　　參照《反壟斷法(草案)》對行政壟斷的定義，行政壟斷是指行政機關和法律、法規授權的具有管理公共事務職能的組織(下稱公共組織)濫用行政權力，排除、限制競爭。

　　有專家認為，“行政壟斷的危害從某種意義上說不亞于經濟壟斷，甚至在某些領域比經濟壟斷更甚。”然而，在《反壟斷法(草案)》的修改過程中一直有這樣一種聲音，反壟斷法應將目標集中在經濟壟斷，而不包括行政壟斷。部分學者認為，后者在本質上是由轉軌時期政治經濟體制的過渡性造成的，它也只有通過經濟體制改革、行政體制改革乃至整個政治體制的改革才能真正得以解決。但專家質疑，“難道非要等到政治體制改革完成后才能解決行政壟斷的問題嗎？”

　　在《反壟斷法(草案)》的修改過程中，各方力量的博弈貫穿始終，行政權力也一度占了上風。政府部門反應十分強烈，“想盡辦法使它們習慣的管理方法脫離《反壟斷法》規范的范圍，讓行政壟斷規定的內容對他們的行為不產生太大的影響。”2005年12月下旬，“禁止濫用行政權力限制競爭”一章曾被整體刪除，包括行政壟斷的概念、表現形式等內容，與此同命運的還有相應的法律責任條款。

　　盡管《反壟斷法(草案)》二審稿在多數專家的呼吁下保留了行政壟斷的內容，然而，對于這部法律能在多大程度上見效，多數專家并不表示樂觀。草案并沒有在法律責任上對行政壟斷制定新的措施，行政壟斷的違法成本遠遠要比經濟壟斷的低，甚至可能會導致行政壟斷有恃無恐、變本加厲。

　　對外經濟貿易大學法學院教授、經濟法系主任黃勇認為，政府對其采取管制或部分管制的行業企業并不是行政機關，其經營行為依然要受反壟斷法的管轄。即使國家給予它們某種特殊地位，它們也不能濫用這種地位。

　　他說，反壟斷法律的基礎是競爭，如果政府對某行業采取管制或者部分管制，反壟斷法必然在這個行業領域不起作用，或者只起很小的作用。中國的行政性壟斷是結構性的，是國家根據特殊政策，通過市場準入以及價格控制，來對特殊的行業領域進行規制。反壟斷法存在的基礎是自由經濟，而這些行業領域不是自由經濟，所以，反壟斷法在這些領域發揮的作用是很有限的。

　　盡管這樣，黃勇認為，這些行業企業的部分行為依然要受反壟斷法的管轄。比如它的市場管制是出于國家的特殊政策，其準入是國家確定的，這種“確定”還是要依法進行。這些企業不是行政機關，它還是一個市場中的經營主體，其經營行為依然要受反壟斷法的管轄，比如，經營過程中出現拒絕交易等非管制價格型的經營行為即是如此，當然這一定要由競爭主管部門來查處。即使國家給予這些行業企業特殊地位，它們也不能濫用這種地位。

　　不過，《反壟斷法(草案)》二稿里的第7和第56條，聯系起來看，實際上就有排除它們受本法管轄之嫌疑。第7條：國有經濟占控制地位的、關系國民經濟命脈和國家安全的行業以及依法實施專營專賣的行業，國家對其經營者的合法經營活動予以保護。本來，國家對每個企業的合法經營活動都應該予以保護，為什么還要強調突出呢？市場經濟國家中，市場主體應該是平等的，應該對國有制企業特別規制，但現在反而在法律中突出對國有企業的特殊保護。其第二款對此類行業的經營者作出規定：“不得利用其控制地位或者專營專賣地位損害消費者利益。”本來應突出第二款內容，它反映了民生的需要，現在卻輕重反過來了。

　　另外，第56條又規定：有關法律法規規定應當由有關部門或監管機構調查處理的，依照其規定。這是什么意思呢？拿國企來講，出現了濫用等行為以后，依其規定是依照本法呢，還是依照其行業本身的法律呢？從本法字面意義來看，似乎是應該依照其行業本身的法，但是這些監管機構也不是反壟斷機構來管，是其行業主管部門或其上級來管。事實證明，這種“老子管兒子”的模式建立很多年了，但并沒解決好這個問題。

　　談到實施中會遇到的困難，黃勇指出，反壟斷法律是自由經濟制度下典型的政府行政公權力介入的手段，這種介入應該旨在維護競爭秩序，打擊不競爭和限制競爭行為，公權力的出手應當謹慎。未來我們執行這部法律，需要注意的幾點是：

　　首先要在執法理念上培育競爭的文化，真正認識到市場化的內涵是什么；

　　第二，既然是政府對于市場經濟的干預手段，就必須講程序性，對執法的監督和當事人的救濟制度必須跟得上；

　　第三，反壟斷執法是一個專業性極強的過程，在各個國家，除了對幾種最明顯的破壞競爭行為可以簡單依照本身違法原則確定外，絕大多數案件的查處執法都一定要按照合理分析的原則來執法；

　　最后，法律條文里面的很多標準還需要進一步細化，現在的法律距離可操作還有很大的距離，后續的問題不容小視。-

　　《財經》雜志實習記者胡倩采寫

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