年關追債 (3)

　　法律故事篇

　　之一　代位權“破題”

　　小云的“三角債”

　　麗麗和小云是閨中密友。

　　小云打理著自己的窗簾生意，而且一做便不可收拾。幾百人的布料加工廠，數十人的設計工作室，最有特色的是她的多層次銷售渠道，商場、專賣店、大賣場，包括經銷商都是她的銷售對象，因而她的窗簾總是供不應求，一銷而空。

　　然而問題恰恰就出在她的多層次銷售渠道上，一天小云在電話里告訴麗麗：“完了，心情灰暗到了極點，不見到窗簾還好，見到就郁悶。”

　　細問才知道，原來是一個做窗簾經銷的女人，買走了小云近半年的窗簾產量。小云說：“最重要的是她的理念跟我完全一致，人又很爽，貨還沒發就給了我30%的預付款，所以我就抓緊生產，還盡量幫她選好的面料、款式，貨一批批地發出，但直到交割尾款的時間都過了，還沒收到她的第二筆貨款。”

　　“她總是說女人做生意不容易，而且走的又是一條窗簾經銷的新路，難免遇到回款難題，請我諒解。但現在的情況是我再諒解下去我就得破產。”小云真的遇到麻煩了。

　　麗麗想這時候，作為好友可不能袖手旁觀，“那個女人現在回避你嗎？”

　　“還沒躲，但我一找她，她就向我哭訴別人也欠她的錢。”

　　“那好，我跟你去找她談。”麗麗說。

　　第二天中午，麗麗拉著小云見到了那個女人，在辦公室里，她還照常哭訴她的難處。

　　“你說別人欠著你的貨款，有憑證嗎？合同或欠條都可以。”麗麗問。

　　她看了看麗麗，有點詫異或者是驚疑，小云及時補上一句：“你賣給別人的價錢是多少跟我無關，我只是看看我的貨款有無追回的可能。”

　　女人點點頭，從辦公柜內搬出幾個大檔案袋，“這是我賣給商場的合同，都有簽章，而且還有進貨的質檢證明。全都在這兒了。”

　　所幸，她的客戶還都是有點小名氣的商場，麗麗心里有底了。“它們不會沒錢的，債款已到期，你為什么不多要幾次呢？”

　　“去要了，但他們一致的回答是商場進貨很多，資金周轉不過來，讓我們體諒。還說再這樣催款，下次就不進我們的貨了。你想，我好不容易打通關節上了路，我也怕呀。”

　　“我能復印一份帶走嗎？”

　　“行，行”看麗麗并不跟她要錢，她如釋重負，趕緊讓秘書去復印了。

　　抱著一大摞厚厚的復印件麗麗回到了小云的公司，從合同中選出了五家聲望最大，同時也是購買窗簾量最多的商場，算下來，它們欠那個女人的貨款正好夠還小云那70%的尾款以及延期支付的滯納金了。

　　于是，麗麗草擬了五份催款通知書，言明利害，并指出：“由于那個女人的公司怠于行使對貴商場已到期的債權，使她的公司不得不一直向小云的公司拖欠債務，并造成對小云公司的損害，因而希望貴商場在五天內妥善解決這一‘三角債’關系。否則，小云將向法院提起訴訟，請求以自己的名義代位行使對貴商場的債權。”

　　“代位權的行使將對貴商場造成兩大不利：一是一旦起訴，接近欠款1／3的訴訟費用將由貴商場額外承擔。二是本次訴訟將知會各大新聞媒體，作為‘法律科普’提上本公司的公關議事日程，我想這樣做不僅會有損貴商場的聲譽，而且其他債權人可能會一并起訴，‘群起而攻’，豈不更糟。”

　　想著這幾家商場不敢不還錢了，喜滋滋的麗麗迅速地把五份催款通知書傳真給了五家商場，并安慰小云放寬心，睡大覺好了。

　　傍晚，麗麗的丈夫屈律師回來了，麗麗向他講述一天發生的事情。

　　“小姐，你忘了，代位權是需要法院確權的，要行使代位權，你必須向法院起訴，這樣商場才可以直接向小云進行清償。如果直接還給小云，那個女人以后不承認了，說她只出具了債權證明，但并沒有進行債權的轉移，再去向商場要債怎么辦？商場從法律角度上講還是有義務還的，當然也有權利再向小云追索，小云再向那個女人追償，這豈不是亂了？”

　　另外，如果商場把錢還給了那個女人，那個女人就一定把錢還給小云嗎？她會不會還欠其他人的債呢？其他像小云一樣的債權人同樣有權索要呀，那你們辛苦半天可就真成公益勞動啦。”

　　一席話把麗麗驚醒，“那我們該怎么辦？”

　　“要么向那個女人要求債權轉移，要么直接向法院提起代位權之訴。”

　　“哪個辦法更好？”麗麗開始虛心求教。

　　“從私利角度看，當然是債權轉移最好，這樣不但節省訴訟費用，時間上也迅速。”

　　“那還有非私利呢？”

　　“那就是從公益角度出發，一邊進行代位權之訴，一邊在媒體進行宣傳，說不準對減少社會上的‘三角債’還大有益處呢。”屈律師笑著說。

　　之二　撤銷權“釋義”

　　你的債務人破產了怎么辦？

　　經歷了“代位權之訴”，善良的小云一下聰明了很多，當然“心眼兒”也多了不少。

　　一天，她忽然問麗麗：“如果我的債務人無償或低價處分了他的財產，然后準備宣告破產，我該怎么辦？我能越過我的債務人直接向‘無償或低價獲取他財產的人’追償嗎？”

　　麗麗告訴小云，“這個時候，你可以依‘撤銷權’向法院提起訴訟，也就是請求法院撤銷債務人所實施的行為，但撤銷權的行使時間應限定在你的合法債權到期之后。”

　　“如果債權還沒到期，但對方卻準備宣告破產了呢？”小云窮追不舍。

　　“如果債權還沒到期，你首先要做的就是中止合同的履行，例如你正在向對方發出的貨物可以中止供應，這在法律上叫做“不安抗辯權”，是受到保護的。其次，如果對方真的要宣告破產，你就要注意收集對方無償或低價轉移財產的證據，在對方進行破產宣告期間，向法院提出撤銷權之訴。”

　　“這有點兒像‘代位權’，就是說在第三債務人(也叫次債務人)破產場合，破產宣告時未到期的債權，視為已到期債權。”麗麗向小云補充道，“但有一點兒跟‘代位權’不同，‘撤銷權’并不是直接受償的，你不能越過你的債務人直接受領第三債務人返還的財產。就是說，第三債務人交付的財產要首先加入你的債務人的總財產，然后由你的債務人向包括你在內的全體債權人清償。”

　　“它解決的是這樣一種情況，就是你的債務人在進行破產宣告時，如果他的破產財產不足以清償所有債權人的債權，那么就只能按比例地分配他的財產給大家。”麗麗接著說。

　　“噢，我明白了。”小云連連點頭，但困惑的表情馬上又浮現在她的臉上，“我記得在‘代位權之訴’中，你幫我查找的是與我的債權剛剛相等的第三債務人的債務，那么在‘撤銷權之訴’中是不是我也只能行使我債權范圍內的‘撤銷權’？”

　　麗麗不得不和盤托出，“這也是撤銷權不同于代位權的一點，代位權只能涉及提起訴訟的債權人本人的債權，而撤銷權的效力效圍遍及全體債權人的債權。這與上面提到的撤銷權的非直接受償性也是一致的。”

　　“那是不是我的債務人的所有低價處理的債權我都可以行使撤銷權呢？”小云依然不依不撓。

　　“專屬于債務人自身的權利是不可以被撤銷的，當然也不能由債權人代位行使，這包括：

　　“如果真的感興趣，就找本書自學吧。”時間已晚，麗麗不得不“狡猾”地找機會脫身告辭。

　　之三　撥開“法人”迷霧

　　別拿“有限責任”說事

　　10年前，王泉辭去公職，憑借與一些工程公司的良好關系，做起了包工頭，分包到的項目雖不多，但還挺實惠，很快買了新房，配了

　　2003年，王泉接到一個大訂單，承包某建筑公司下面8000萬元的工程，只是有個額外條件，需事先墊資1000萬元，王泉想想，覺得這么大的工程，利潤又不低，狠狠心，開始干了。

　　然而，墊資款快用完時，對方便派律師過來談，說公司現金吃緊，問王泉可不可以采用向原料商賒購的方式進料，先施工，等公司周轉過來，費用一定支付，當然還把合同總價款給王泉提高了10%。

　　王泉想，如果這種方式行得通，也還可以，不就是賣自己的信用嘛，就值800萬元。這么好的事兒哪有不要的。于是，王泉又開始試著以自己的名義向材料商賒購，果然由于自己生意越做越大，業內也有了信譽，王泉輕而易舉地就把工程所需的原料全部賒購回來。

　　半年之后，工程仍在進行中，然而東窗事發。因為該項目涉嫌違規用地被查處，工程被迫停工。沒辦法，王泉只好找到建筑公司，要求支付前期墊付款、賒購合同款及相關的違約費用。嘈雜混亂的建筑公司內，好不容易找到一個管事兒的，對方卻說：“開發商自始至終也沒付自己錢，所以自己沒錢。”

　　王泉抱著一線希望找到開發商，希望開發商多少給予體恤，把成本拿回來，然而，開發商卻說：“我們早就向該建筑公司支付了70%的合同款，剩余尾款是在工程完工之后給的。”

　　被踢皮球的王泉不得不返回建筑公司，這時管事兒的人(建筑公司的大股東)早就不在了，剩下一個行政秘書應付他，自然是不置可否。

　　王泉急了，他找到開調查公司的朋友劉峰說，“這事兒交給你了，幫我查清楚，我死也得死個明白。”

　　一個月后，劉峰拿著調查結果來找王泉，王泉傻眼了。

　　原來，該建筑公司早已資不抵債，雖然確實收了開發商的70%貨款，但該貨款早被建筑公司投資設立了“丁公司”，而“丁公司”因經營不善也已在破產邊緣。查到建筑公司的投資人，分別是“乙公司”和“丙公司”，兩個公司的大股東又都是“甲公司”，“甲公司”的大股東叫張朋，占98%的股權。

　　“這么亂的關系，看來想死個明白也不容易了。”王泉有點氣急敗壞。

　　“你先別急，問題就出在這復雜上。”劉峰擺出一副勢在必得的樣子。“我后來發現，這幾個公司的法人代表或者實際控制人都是張朋，他的‘甲公司’、‘乙公司’、‘丙公司’實際都是空頭公司，實際上不做任何業務，只起隱蔽作用，建筑公司只可以接單，甚至還拿到了國家建設部的資質，但它接單后并不自己做，而是分包出去，由分包商墊資完成，而自己收受的合同款卻都原封不動地打到‘丁公司’，‘丁公司’的業務自始至終都在賠錢，好像做事兒從不考慮成本。”

　　“以我的估計，‘丁公司’是張朋的洗錢工具，好把工程款洗到他個人的腰包里。”劉峰得出了結論。

　　“我明白了，罪魁禍首是張朋。但我的直接合同方是該建筑公司，它是有限責任，我怎么才能起訴到張朋？所謂‘洗錢問題’畢竟是你的估計嘛。”王泉顯然是豁然開朗，但并不知道該如何下手。

　　“這就是我們最高人民法院的英明了，早在數年前他們就出臺了一項司法解釋，如果有人惡意利用法人身份，以達到為個人轉移或隱匿財產的目的，那么，債權人可以越過該法人，直接向該法人的股東自然人進行追償。涉及嚴重欺詐行為的，還要承擔刑事責任。”

　　“噢。”王泉如釋重負，“那我該提起民事訴訟還是刑事訴訟？”

　　“刑事附帶民事，這樣可能會快些。”劉峰建議。

　　……

　　王泉按照劉峰的建議不但追回了欠款，還獲得了一定的補償。

　　之四　訴前保全

　　找機會封存他的“固定資產”

　　2006年的第一場雪，比以往時候來得更晚一些。北京火車站，燈火通透、人來車往。燕子目送老公消失在茫茫人海，心中默默祈禱：保佑他追債成功。

　　自從老公下海創業，追債已經成為他最重要的工作，就拿這次來說吧，幾千套電子元器件都已保質保量交貨了，事隔一年半后，卻還有30%的貨款沒有追回。于是，從北京到長春，整整八小時的車程，燕子的老公足足跑了六七趟。

　　但有時努力與成功并非必然的正比關系，追債這件事兒上尤其如此。果然，第二天燕子老公打回電話，“這一次我長了心眼，沒有直接闖進去要債，找機會跟下面員工聊，你猜怎么著，對方正在搬家，事實上整個三層的營業區搬得只剩一層了。他們說老板要到國外學習，甚至還開玩笑問我要不要買他們的辦公樓？你說怎么辦？”

　　其實，燕子早就跟老公建議過，既然對方有固定資產，那就起訴，幾百萬的貨款又不是小數目。可她老公總說：你們學法律的拿刀拿槍，動不動就起訴，不適合做長久生意。生意講究和氣，我讓一步，理解一下，時間久了對方也會支持一把。其實，燕子明白，老公一是怕斷了這條銷售渠道，另外也擔心地方保護，訴訟之后未必能執行。

　　可目前的狀況已不容多想，燕子告訴老公，立即到這家公司所在地法院申請訴前保全，至少要留住對方的房產，否則“人財兩空”，討債可真就無門了。

　　“訴前保全，那我是不是要先通知對方公司？”燕子老公顯然急暈了。

　　“法院在48小時內做出保全裁定后會通知他們，現在你要做的是保密。免得對方一急，低價轉讓迅速到房管局做了轉讓登記。這一招叫做出其不意，攻其不備。”燕子向老公解釋，同時告訴他準備好申請訴前保全的理由和可擔保的財產。

　　“合同、欠條都在我手里，你幫我到銀行出具一份財產證明吧！”看來，老公已下定決心用燕子的“尚方寶劍”了。

　　“還有，你最好收集一下對方搬家，售房，也就是轉移財產的證明，拍照、錄音都可以，當然有證人最好，書證也行。”燕子一點點地囑咐老公。

　　由于準備充分，保全裁定很快下來了。燕子告訴老公，必須在15日內起訴，否則保全就會被解除了。

　　從沒打過官司的老公，被燕子急風驟雨地催著，居然也上了路。三下五除二，勝訴判決就下來了。判決執行時，不出所料，除了這棟辦公樓，對方賬上已了無資產。

　　回京后老公很開心，獎賞了燕子一把，并戲稱“御前法務官”。燕子也開玩笑，“看來地方保護主義在本官面前也不敢現身了吧？”

　　如果不是及時的訴前保全，恐怕燕子老公的債權也就隨著“有限責任”的東風在東北大地消失殆盡了吧。