清華大學楊燕綏教授 點擊此處查看全部財經(jīng)新聞圖片

　　2007年7月14日, “受托人法律責任與投資績效評估”專題論壇在清華大學公共管理學院多功能報告廳隆重開幕。在企業(yè)年金制度深入發(fā)展之際，清華大學就業(yè)與社會保障研究中心與中國民生銀行聯(lián)合舉辦了這次的中國企業(yè)年金系列論壇(7)。以下為清華大學楊燕綏教授的演講。

　　楊燕綏：

　　各位領導、各位專家、各位來賓，上午好！接下來我想說的題目是受托人法律責任問題，想圍繞信托、中國受托人主要特征、受托人在行為過程中的法律關(guān)系鏈條、受托人是不是要承擔一些鏈接責任的問題，以及如果我們搞了集合計劃，那么受托人的連帶責任會怎樣，以及真正完成中國

企業(yè)年金受托人責任制的文化鏈問題。

　　關(guān)于第一個問題，信托前面冼懿敏女士已經(jīng)講得很深刻了，我們?yōu)槭裁葱枰�信托？當一方要把他的�?quán)益讓渡給另一方的時候，但是這另一方還沒有產(chǎn)生，我們社會中有這樣的現(xiàn)象，爺爺要把他的財產(chǎn)給孫子，可能孫子還在媽媽的肚子里沒有出來，爺爺怎么辦？爺爺要在去世之前把財產(chǎn)交給最信任的人。當權(quán)益人要把產(chǎn)權(quán)權(quán)益財產(chǎn)讓渡給一個受讓人，但這個受讓人還沒有出生，解決這樣的一個問題。我們每個人工作時存的養(yǎng)老金是退休以后才使用，我們受托人就是解決這樣的一個問題。這個受托人是什么？實際上是一個船夫，需要把權(quán)益讓渡的委托人的權(quán)益最后安全地運載到受益人手中，可能是一年、十年甚至三四年，這就是受托人的價值，因此人們要求這個船夫是一個代人

理財、不謀人之財?shù)娜耍�這就是受托人的本質(zhì)。因此，要完善養(yǎng)老金的受托制度，一定要把受托人的制度安排搞好，這是問題的關(guān)鍵。

　　下面我們看中國，從04年20號令開始，中國打造了一個養(yǎng)老金的受托人，他的意義絕對不僅僅是中國的企業(yè)年金，他更在于中國養(yǎng)老金制度，甚至涉及到中國各種公益基金的管理，我們認為他是一個標桿。

　　中國企業(yè)年金受托人制度安排有一些什么特征？中國的中介市場以及法制環(huán)境狀況，決定了20號令的產(chǎn)生，為我們打造了一個養(yǎng)老金的全權(quán)受托人。在美國，每一個參與養(yǎng)老金管理的人，只要他的行為構(gòu)成了受托責任，就認為他是受托人，但中國需要一個合規(guī)的機構(gòu)來申請，然后經(jīng)過準入，他一旦成為受托人，他就把企業(yè)養(yǎng)老金計劃的管理、風險、責任全部承擔了過來，所以我們說他是一個全權(quán)的信托責任的受托人。按照這樣的規(guī)定來講，這個受托人從企業(yè)簽了信托合同，把企業(yè)年金計劃接過來以后，他就要進行委托各種內(nèi)部的功能管理人，通過信托合同去跟委托人簽了合同，再通過委托合同去委托賬戶管理、資產(chǎn)托管以及投資管理人，最后受托人要對受益人負責任，這就是中國的結(jié)構(gòu)。

　　這個結(jié)構(gòu)就決定了從法律上來講，受托人和他委托的幾個功能管理人之間的連帶責任是非常密切和強烈的。但是，我們知道，中國是一個缺少信托文化的國家，我們現(xiàn)在要打造和要彌補的也就是我們的信托文化，這種文化的缺失使我們的受托人是一個很新生的事物，尤其企業(yè)年金是非常新生的事物，它的生長具有外部的壓力，外部決定企業(yè)年金制度不能出一點錯誤，如果出問題的話，好象中國的信托制度就要向后倒退一樣。而內(nèi)部壓力實際上是每個委托人都希望他做得最好，還有自己的橫向壓力，實際上更主要的還是內(nèi)部的問題，受托人一旦承擔他委托的幾個功能管理人，他如何把功能管理人看好，壓力就更大。由于我們的環(huán)境比較差，所以我們關(guān)于企業(yè)年金受托人的連帶責任，一方面要強化，一方面又要看看怎樣給他們一些免責的環(huán)境，因為這是一個開始，這可能是中國非常實際的一個問題。

　　根據(jù)20號令，理事會可以做受托人，但是理事會的問題在全球都有一個怎樣真正承擔起現(xiàn)代養(yǎng)老金市場化運營條件下的社會責任，全世界都是一個挑戰(zhàn)，尤其中國理事會自身的責任現(xiàn)在都難以確定，在這里我們暫時不探討他的連帶責任問題。

　　受托人在行為過程中，會與委托人、各功能管理人、第三方之間發(fā)生法律關(guān)系，如果搞集合計劃，受托人和受托人委員會之間將發(fā)生法律關(guān)系，甚至連帶的責任關(guān)系。

　　在受托人的連帶責任這個問題上，我在跟香港強積金的專家們聊管理養(yǎng)老金的體會是什么，他們都會非常真誠地告訴你，那就是你24小時不要睡覺，你要睜大眼睛，要看著這個計劃，千萬不要出問題，這就是他們做受托人的感覺。這實際上就是一個因為他和他內(nèi)部的功能管理人，甚至他們之間會有一些連帶責任，所以事關(guān)重大，這就是受托人的角色，什么是受托人？這就是他的角色。所以這里確定受托人法律上的連帶責任，我們知道連帶責任就是法律責任產(chǎn)生的一些連帶關(guān)系，它通常是指兩個以上責任人要共同清償同一債務的行為，這個問題確實是一個比較深刻和敏感的問題。

　　根據(jù)責任發(fā)生的范疇，可以依法把連帶責任確定在民事范圍、刑事范圍，現(xiàn)在需要開發(fā)的是在養(yǎng)老金的信托這個范圍怎么辦。它也可能發(fā)生在受托人的內(nèi)部，就是受托人、受托機構(gòu)和他委托的各功能管理人之間，這是受托人內(nèi)部。也可能發(fā)生在外部，就是受托人和第三方之間。除了依法確定信托責任，可能還會依據(jù)法律在合同里加以約定，或者免責，當然這都是有法律前提下的，免責可能會通過約定的方式、放棄的方式，也可能通過判決和程序法當中的過時等措施對受托人免責，這些一定是有法律前提，既合理又合法的前提下。從規(guī)則原則來講，可能會因為過錯而要承擔，還可能因為無過錯而要承擔。由于養(yǎng)老金資產(chǎn)規(guī)模巨大，一般會產(chǎn)生有限責任和無限責任的連帶責任，但是養(yǎng)老金資產(chǎn)的規(guī)模巨大，是否要進行分割，現(xiàn)在是立法學整個文化當中要研究的問題。受托人與功能管理人之間尤其中國的制度，一個受托人和他管信息的賬戶管理人、管資產(chǎn)的投資管理人還有資產(chǎn)托管人之間是單連帶還是環(huán)連帶，這個問題是要認真對待和加以規(guī)定的問題。

　　我們看一下美國的一個條例，受托人有過錯，給其它內(nèi)部的功能管理人或者其它的管理人之間創(chuàng)造了一個違規(guī)的條件，兩者之間具有因果關(guān)系，受托人就要為他人的違規(guī)行為承擔責任。如果內(nèi)部功能管理人違規(guī)了，受托人沒有發(fā)現(xiàn)和作出合理處理，最后造成的結(jié)果受托人也要承擔責任。

　　中國自20號令頒布以后的三年里，由于缺乏信托文化，企業(yè)年金發(fā)展的步履艱難，但可喜的是沒有后退。我們打造了分清法律責任的風控鏈，怎么能夠讓委托人愿意干和掙到錢，現(xiàn)在我們正在打造它的價值鏈。集合計劃應當是一個很好的制度安排，不能把原來的法律責任和功能混在一起，而是功能分清的情況下大家怎么合作。產(chǎn)生了集合計劃以后，受托人的連帶責任可能變得更加復雜了，在實踐中有各類集合的結(jié)果，可能是委托人的集合，多雇主計劃，這不止是中國，也是全球的計劃，也可能是管理上的集合，一個受托人將多個計劃合并管理，也可能是受托人的集合，就是覆蓋行業(yè)和地區(qū)的聯(lián)合受托人，如受托人委員會，不管哪一種情況，我們在立法當中都要追蹤受托人的法律責任，構(gòu)成這樣的制度安排。

　　因此，集合受托人的連帶法律責任，因為受托人對第三方債務共同承擔責任的時候怎么辦，這個在中國的信托法有規(guī)定，但是并不詳細，沒深入進去，法律責任當中的這個責任是什么？還需要深入研究。集合受托人任意受托人在違規(guī)條件下對另一個受托人的違規(guī)行為承擔連帶責任，這個是作為過錯責任，在美國的《保障法》里講得很清楚。中國的法律和美國的法律之間是有差異的，哪一個科學、更合理、更有效，中國人的觀念是要找一個適合我們中國的東西。

　　關(guān)于完善中國企業(yè)年金受托人責任制的市場。我們過去幾年完善了養(yǎng)老金市場，企業(yè)年金首先打開了養(yǎng)老金市場，構(gòu)成了一個風險控制的鏈條，現(xiàn)在大家正在討論怎么做集合計劃，和不同的功能管理人之間以及功能管理人和受托人之間怎么合作，大家構(gòu)成一個價值鏈，讓大家都能夠用最低的成本做好這個計劃，正在構(gòu)建價值鏈。但是我們說中國是一個缺信托文化的國家，無論風控鏈還是價值鏈，我們現(xiàn)在要依賴于文化鏈，這是要一個真心實意的，而不是說一套做一套，確實要像香港和美國基金朋友們講的那樣，要做就認真做，24小時不睡覺，睜大眼睛看這個計劃不要出問題。當投入的成本和養(yǎng)老金的規(guī)模漲到臨界點的時候，規(guī)模效應實現(xiàn)了，以后就應該是去掙錢，但那時候更怕掉鏈子。我們要不要構(gòu)建第三個鏈條，也是貫穿風險工作鏈和價值鏈的文化鏈，這個文化鏈應當說是打造中國信托文化，我們保護企業(yè)年金這個市場標桿，推動中國養(yǎng)老金市場規(guī)范發(fā)展，推動中國

社保基金安全管理以及其它公共基金安全管理的信托文化及受托人制度安排，它是一個依托。

　　謝謝大家！