2007年7月14日, “受托人法律責任與投資績效評估”專題論壇在清華大學公共管理學院多功能報告廳隆重開幕。在企業(yè)年金制度深入發(fā)展之際，清華大學就業(yè)與社會保障研究中心與中國民生銀行聯合舉辦了這次的中國企業(yè)年金系列論壇(7)。以下為華信惠悅顧問公司冼懿敏女士的演講。

　　冼懿敏：

　　尊敬的領導、各位來賓、女士們、先生們：很榮幸有這個機會今天在這里跟大家就信托這個題目做一個很簡單的介紹。

　　其實在世界上的很多國家都十分流行把養(yǎng)老計劃的基金和雇主本身的基金或者是資產分開的，然后把這些養(yǎng)老計劃的資產成立一個信托計劃給受托人管理。今天我們向大家介紹的內容包括信托的概念，什么叫做信托，為什么養(yǎng)老計劃要引入信托里面，受托人與養(yǎng)老計劃的關系，受托人的權利和職責，違規(guī)時的負債和賠償的范圍。最后如果有時間的話，我會提到中國企業(yè)年金采用的受托模式。

　　信托的概念是這樣的，發(fā)源于英國的判例法，這個概念在很多其他地方是不容易了解的，但對于那些法律體系是建立在英國法律影響下的國家，他們常常只有信托或者信托概念是存在的，比如說香港。

　　信托到底是一個什么樣的概念？簡單地說，財產的擁有權可以說大概分為兩種，財產可以在法律意義上有一個擁有的權利，而且還可以在財產受益上有一個權利，也就是說，在法律意義上的擁有財產人跟擁有受益的人通常來說可以是同一個人，但我們也可以把這兩個人分開解釋。財產法律上的擁有人名義上是持有信托的財產，替受益上的所有者提供信托財產的運作和收益，也就是說受托人是財產法律上的所有者，而受益人是財產受益上的所有者。

　　信托的這個概念可以分成兩種，一種是非正式的，一種是正式的。非正式的概念比如說某一個人把錢給一個朋友，讓這個朋友替他買一些東西，這就是我們所說的屬于非正規(guī)的信托。另一種是以法律文本方式來決定的，像很多國家的養(yǎng)老計劃，就屬于正式的信托模型。

　　為什么養(yǎng)老金計劃要通過信托的方式來運作？主要的原因有兩個：第一、當我們把養(yǎng)老金計劃的資產放在信托之下，就等于把這些養(yǎng)老金計劃的資產從雇主的普通基金中割離出來，包括了日�；�金的流動與運營各不相關。這部分資產的受益將會屬于參加

　　受托人與養(yǎng)老計劃有什么關系？其實受托人在養(yǎng)老計劃中擔任兩個不同的角色，一是接受各方面的供款進行投資，二是按照信托合同與跟這個福利提供進行管理。在通常的情況下，信托合同主要是針對各方供款以及福利管理這兩方面，但投資方面的監(jiān)督通常比較籠統(tǒng)，并是很細，監(jiān)督這些信托行為都是通過信托合同以及一些準則來處理。整體來說，這些文本是對整個信托計劃進行規(guī)范化。這個圖表列出了信托合同主要涵蓋的原則，信托監(jiān)管文件是由兩組文本合成的，一個是信托合同，另外一個是附加的準則，在信托合同中，包括雇主的名稱、受托人的委任與辭退、信托的目的、雇主與受托人之間的約定、雇主和受托人的權力、投資的權限等等。附加的準則包括一些定義、參與計劃的調減、供款、計劃中的福利、管理以及其它的規(guī)定等等。

　　對于受托人的權力也許你會有一個疑問，如果受托人負這么多的任務，他有什么權力干這個事情？而受托人的權力是從哪兒來的？一般來說，受托人的任何特定的權力主要來源于以下幾個方面：一是來自于信托合同和準則，另外，目前有很多權力是來自于政府的法令或者是來自判例法，但就中國來說判例法可能不太普遍。但有一點很重要，就是受托人在被授予的權力以外，是沒有其它法律權力的。

　　我說明一下受托人的權力之所以大部分來源于信托合同及準則的原因。通常都不是法律上規(guī)定的，而是比照在一般法律條件下給予受托人更大的權力和更好的保障來施行他們的任務�？偫▉碚f，是利用一份典型的信托合同及當中的條款來給予受托人某種權力，同時對他的行為做出一個規(guī)定。這個圖表列出各種程序上的、行為上的及受托人進行他們任務時的權力。

　　受托人在受托以后要干一些什么事情？受托人在受托后第一件事情就是應該先理解信托合同及它的準則，應該注意的是檢查合同幾方面的說明，比如受托人應履行什么職責，什么職責是受托人是否可以遵循的，又例如受托人被賦予什么權力，哪些職責是受托人擁有百分之百的自主權，而這些職責是否可以委托代表人來進行，又比如說受托人享有什么樣的求償權力，這種補償是否來自信托資產里面，最后要很清楚明白雇主在養(yǎng)老計劃中的權力和職責，另外，受托人也應該考慮養(yǎng)老計劃項下的條款是否符合有關的法規(guī)，關注的事情包括資產的投資是否根據信托合同及準則，是否審慎，回報率是否最優(yōu)化等等。

　　可以這樣說，在受托人的職責中，最重要的一項也許應該是有關投資方面的職責，但我剛才也說了，大部分的信托合同或者是準則關于投資方面的規(guī)定都是很籠統(tǒng)，不是很細的，但在通常情況下，信托合同應該告訴投資人是應該怎么樣進行投資的，不管這個信托合同是否有指示，受托人還是有職責現在以及將來的受益人的最大利益來履行其投資權力，而且，在不同的受益人群之間保持公平。受托人應該撇除他自身的利益和觀點，并且有職責考慮多樣化的需求，分散風險，以及在合理的風險范圍內優(yōu)化投資回報。我知道在中國常常有一句話：“保值增值”，這句話比較普遍，其實沒有給受托人任何的指示，如果受托人沒有這方面的實際經驗時，而信托合同是允許相應授權的話，那么受托人可以將其投資的權力授予專業(yè)的人士，比如說咨詢顧問、商業(yè)銀行或者是投資管理人。投資管理人是受托人的代理，而作為委托人的受托人要為其代理人的行為負責。基于投資類型和渠道，要符合法規(guī)的要求，以受益人的利益為本，不能發(fā)生越權的操作，否則這個人就會被視為違規(guī)。

　　除了以上受托人特定的職責和權力以外，我再補充一下關于受托人其他方面的職責，這些職責主要是基于受托人怎么樣保持公正，在法律上我們叫它《平衡法》，是應用于所有受托人，不僅是養(yǎng)老金基金受托人，比如說提供有關養(yǎng)老計劃賬戶的信息，在履行受托任務時，其行為必須要盡責、公正，不能犧牲任何一方受益人的利益來換取另一方的利益。如果有任何犯了錯誤，受托人馬上要承擔責任。如果有超過一個受托人的時候，受托人與受托人之間應該維系很緊密的合作關系，不得隨意代表另外一方的權力和職責。

　　當信托資產因受托人違規(guī)而導致損失或減少，受益人可以采取法律行動，要求受托人彌補相等的損失。如果訴訟成功的話，受托人將獨自承擔這個任務，假如信托合同中允許受托人可以從受托資產中收取相應的賠償申請的話，那么受托人可以向項目下的資產申請賠償，但如果受托人是故意失職的話，是不可以申償的。如果受托人的協(xié)同方由于失職而造成損失，受托人也要承擔相應的責任。如果信托資產不足以給予受托人其賠償申請的話，受托人本身要獨自承擔相應的損失。

　　我本來想對中國企業(yè)年金的受托模式做一個簡單的介紹，但是我知道楊教授一會兒會在這方面有更詳盡的介紹，所以我就不多說了。但是外面有一個文章，是我們華信惠悅寫的關于企業(yè)年金分析受托模式的文章，如果你們喜歡的話，可以在這里拿一份細看。

　　非常感謝大家，剛才主持人已經說了不能超時，非常感謝大家耐心地聽我講述一個比較煩悶的課題，但如果我們可以把信托這個概念完善，而且可以推廣的話，中國將來的老年人口生活就可以有較好的保障，無憂無慮，真正可