“婚約合同”暗藏“雷”

　　冰凍三尺非一日之寒。

　　11年之后，我們才知道，原來11年來一直被廣為稱頌的“中外合資的典范”———達能娃哈哈的那場聯姻，并非我們想像中的美好與浪漫。如今，撕破了臉的雙方都不再遮掩，壓抑了11年的恩怨，遮掩了11年的傷口，堅持了11年的忍耐，幾乎在一夜間化為無休止的爭吵乃至字斟句酌的指控與對峙，向民眾的視線鋪天蓋地而來。

　　7月3日，在接受記者采訪時，宗慶后表示，當年合同中一項看似不經意的條款，幾乎迫得娃哈哈集團將養育了20年的商標“娃哈哈”拱手讓人。

　　1996年，娃哈哈集團與法國達能公司、香港百富勤公司共同成立合資企業，其中娃哈哈集團占49%的股份，另兩家外資企業共同擁有51%的股份。然而沒有想到的是，達能不久便收購了百富勤公司的股份，一躍成為中國娃哈哈集團的控股股東。

　　據宗介紹，當年達能以51%的股權控股娃哈哈的合資公司后，提出將“娃哈哈”商標權轉讓給與其合資的公司，但遭到了國家商標局的拒絕，因此后來雙方改簽了一份商標使用合同。

　　合同上有這樣一條：“中方將來可以使用(娃哈哈)商標在其他產品的生產和銷售上，而這些產品項目已提交給娃哈哈與其合營企業的董事會進行考慮……”

　　宗慶后說：“這一條款簡單說，就是娃哈哈要使用自己的商標生產和銷售產品，需要經過達能同意或者與其合資，對娃哈哈有了太多牽制�！�

　　而就是在合作平穩期極易被忽略的這句話，成了今天達能要求強行收購娃哈哈集團其他非合資公司的籌碼，以至于在達能突然發難時，宗慶后，這個歷經商界風雨20多年的62歲的老將，也一度被驚得“頭皮發麻”。

　　“口水仗”在前 “法理戰”在后

　　事實上，達能對娃哈哈的指控，是以“娃哈哈集團缺乏契約精神”為名的，而撐著這個“大帽子”的就是違反同業競爭的禁令和商標權的歸屬。

　　■爭端焦點之同業競爭

　　在達能與娃哈哈的合作條款中，記者將其中一款摘錄如下：“中方將不從事任何與合營公司的業務產生競爭的生產及經營活動�！倍�這正是達能提出娃哈哈非合資公司涉嫌同業競爭的主要依據。事實是，當時“中方”下真正具體涉及的只是杭州娃哈哈集團公司、杭州娃哈哈美食城有限公司等四家公司，這四家公司既無生產線又無經營人員，更沒有經營活動；即便是上述四家公司的關聯公司有經營活動，因所有非合資公司生產的娃哈哈產品在2007年4月份前，全部是通過合資公司銷售公司所出售的，而這些由達能委托的普華永道律師事務所每年的審計報告的關聯交易已清楚地披露，因而，已經存在經久的“曾經許可”今日被拿來當作靶子，就著實有些“蓄謀已久”和“立場不穩”了。

　　7月3日，娃哈哈律師團高調出場，并出具證據表示，達能方面先后向雙方的39家合資公司派出過多位外方董事，其中3位外方董事不但在合資公司任職，還兼任多家與合資公司相競爭公司的董事或董事長職務———違反了同業競爭的反倒是達能。

　　宗慶后表示，中方股東近日再次向39家合資公司發出催告函，要求合資公司董事會或監事會依法對上述外方董事提起訴訟，追究其民事賠償責任。“如果各合資公司在規定期限內未提起訴訟，39家合資公司的中方股東將依法提起股東代位訴訟�！弊趹c后表示，這一“規定期限”為30天，起訴地點將是國內法院。

　　■爭端焦點之商標權

　　娃哈哈商標最早申請于1990年2月7日，于1991年1月30日國家商標局核準注冊。1999年娃哈哈集團進行改制，杭州市上城區國資局46%、宗慶后29.4%、職工24.6%，“娃哈哈”商標權同時按比例由三方分享所有權，但改制后商標并沒有辦理移轉手續。

　　據娃哈哈介紹，在與達能“聯姻”后，該集團公司在1996年4月和1997年9月先后向國家商標局提交了關于轉讓娃哈哈商標的申請報告，但國家商標局均未同意轉讓。1999年7月，該集團公司向國家商標局提交了許可合資公司使用其注冊商標的許可合同備案，同年8月國家商標局予以備案�！澳壳昂戏ǖ暮贤�只有備案的合同”。

　　關于這一點，國家商標局于2007年6月7日關于娃哈哈商標轉讓申請審核情況的復函可以為證，復函原文如下：杭州娃哈哈集團公司于1996年4月和1997年9月先后向我局提交了《關于請求轉讓娃哈哈商標的報告》和《關于轉讓娃哈哈注冊商標的報告》，要求將該公司名下的200多件注冊商標轉讓給合資公司———杭州娃哈哈食品有限公司，但我局根據《規定》，均未同意轉讓。1999年7月，杭州娃哈哈集團公司向我局提交了許可杭州娃哈哈食品有限公司使用其注冊商標的許可合同備案申請，我局于同年8月予以備案。

　　同時，娃哈哈方面透露，當年與達能簽的《商標許可合同》，其中對商標許可使用的期限為50年，而根據我國商標法相關規定，期限只能10年。“等到10年期滿，杭州娃哈哈就有權不再允許合資公司無償使用‘娃哈哈’商標了”———一一位法律界權威人士如此解讀。

　　而宗慶后對此的認識似乎更為徹底———“以前‘營養快線’、‘爽歪歪’等，合資公司都是無償使用。目前公司已經向達能發函，要求支付銷售額的12%作為使用費。同時，娃哈哈方面新開發的任何產品都將不再打娃哈哈商標，如即將上市的‘泡泡樂’等。”

　　宗慶后偷笑的理由

　　7月3日10時，杭州蕭山開發區內，杭州娃哈哈集團正高調約見國內外近300家知名媒體，而距其不遠的杭州娃哈哈樂維食品有限公司和杭州娃哈哈百立食品有限公司(前者是達能與娃哈哈39家合資公司中效益最好的公司，后者則是雙方合作最早的一家合資公司)，門口均懸掛著支持宗慶后和“依法維護合法權益”的標語。

　　樂維食品的員工稱，并購和宗總辭職風波，導致公司的訂單和產量銳減，6月底甚至曾一度停產�！拔覀兊漠a量是和工資掛鉤的，預計6月份的工資要減半！”另一名員工稱，目前員工除了感情因素站在宗慶后這邊之外，還擔心公司的業績會繼續下滑�！捌饺绽�，外方對生產與經營幾乎是不聞不問的。真的跟了外方，心里就沒底了。”員工們都有這樣的擔憂。

　　事實上，此時的宗慶后，平靜的外表下，心里或許有些許慰藉，或者，干脆會是竊笑。

　　“達能手里有什么？”在不止一次的公開場合，宗慶后如此公然“叫板”。

　　據了解，目前合資公司里，

純凈水占到其總業務量的86%，而純凈水是虧損的，“還得靠非合資公司的倒貼�！睆�2000年以后，“感覺到危機，開始留一手”的宗慶后迅速成立了一批非合資公司，由于經營得當，非合資公司自有的60多個商標，如“爽歪歪”“營養快線”的市場知名度正迅速趕超“娃哈哈”。

　　更讓宗慶后底氣十足的，還有娃哈哈每年要拿出200天時間全國各地走訪的一支忠心的營銷隊伍，還有其花了20年時間才建立起來的牢固順暢的營銷渠道。娃哈哈為市場量身定做的“聯銷體”經銷體系、區域市場負責制、沖貨保證金制度已經足以讓任何一款產品以最快的速度進入市場終端并把市場“吃干榨凈”。

　　“退一萬步說，即便達能與娃哈哈終于勞燕分飛，‘娃哈哈’落至外方手里，宗慶后及其追隨者也會在一年內迅速建立起另一個飲品王國�！睂τ谑袌錾蟼鞑ヒ丫玫倪@種說法，宗慶后只是笑笑，并不否認。

　　不得不說的三點教訓

　　雖然“從不后悔”，但是，宗慶后卻從不避諱自己的失誤，在與達能的合作中的“三大教訓”讓他痛心疾首。

　　其一，簽合同前要多盤算，不可大意。當初合資時，娃哈哈以為占49%的股權，就能絕對控股了，少要了兩個點，最后就麻煩了。

　　其二，應先小人后君子。所有的條款都要細細看，想清楚再簽，不要講情面而忽視了合同的效力。

　　其三，不要被“以市場換技術”的良好愿望牽著鼻子走，娃哈哈集團提供的一份材料中如此表述：“11年來，根據技術服務合同，外方從合資公司拿走了8000多萬元技術服務費，而卻沒有提供相應的技術服務。連合資公司要籌建一個科研中心，要到法國去參觀考察一下，外方竟然向中方收取陪同人員每人1.2萬歐元的陪同費�！眹�外的技術豈是那么輕易能學得到的？創新還是要靠自己，宗慶后深有感觸。

　　同理，放大后的“宗氏教訓”能讓人看到整個民營企業的“短腿”。

　　娃哈哈最初是與百富勤、達能兩家公司合資的，在股權分配上，娃哈哈持股49%，金加公司持股51%，娃哈哈是實際意義上的第一大股東，擁有相對控股權。然而，在合作之初，達能在控股權上就是留有后招的：首先，百富勤公司與達能公司是聯系很緊密的戰略合作伙伴，在合資公司中可以彼此通氣合作；第二，由于51%的股份是金加公司持有，那么達能與百富勤相互轉讓娃哈哈的股份就是公司內部轉讓，無須理會娃哈哈集團，也就是說達能對百富勤所持有的娃哈哈股份是有實際上的優先認股權的。果然，在1998年的亞洲金融危機中，百富勤將娃哈哈的股份轉讓給了達能，而娃哈哈卻是在合資公司中百富勤的董事改由達能方派出的董事替代時才知道江山已經易主。這樣深遠的資本運作是當時的娃哈哈沒有辦法防范的，而正是在資本運作上的“短腿”，才使得娃哈哈陷入了如今的窘境。

　　達能的郁悶———資本可無德，資本須有道

　　在一片口誅筆伐中，達能似乎已經失去了發難時的銳氣與自得，加之印度“娃哈哈”的出現與光明的加盟討伐，四面楚歌的達能似乎只余獨自郁悶的份了。

　　此時此景，一直以并購見長并屢屢得手的達能該反思的東西有很多。

　　事實上，自從“徐工事件”后，中國的社會政治力量發生了一種微妙的變化，而這種力量的態度足以決定一個企業在當地市場的命運。以前各級政府、部門都對外資的到來歡欣雀躍，一路亮起綠燈，但是“徐工事件”后，批評之聲不斷，綠燈也沒以前那么“亮”了。而達能不僅忽視卻仍以不變應變，并最終引爆“強購娃哈哈”這個導火索。

　　資本再強大，也需要適應中國市場，才能在市場上更好地生存。

　　那么反觀達能真的已經適應中國市場了嗎？

　　達能是在中國乳業投資最多的企業，先后與光明、樂百氏、娃哈哈、蒙牛合資。然而今天，與光明反目；使樂百氏的品牌消失，經營狀況江河日下；強行并購娃哈哈，與娃哈哈反目；與蒙牛剛剛合資，不知道后面還會發生什么故事。達能的這些做法，似乎已經不是適應與否的問題了。誠信？業內已經對達能打了個大大的問號。

　　事件尚在進行中，我們自然無法停止對事件結局的種種猜想———然而，無論如何大戲還要落幕，從當下看，此事件無疑給所有企業上了一堂生動的資本運作課。

　　相關鏈接：二十年悄然布局 達能在華投資路線圖

　　●1987年，成立廣州達能酸奶公司。

　　●1996年，達能開始與娃哈哈建立合資公司。

　　●1996年，收購武漢東西湖啤酒54.2%的股權。

　　●2000年3月，達能收購樂百氏92%的股權。

　　●2001年，達能亞洲有限公司參股光明，比例為5%。

　　●2004年，收購梅林正廣和飲用水有限公司50%股份。

　　●2005年4月，達能亞洲持有光明乳業股權增至9.7%，成為該公司第三大股東。

　　●2005年10月，達能亞洲第三次增持光明乳業1.85%股權。

　　●2006年7月，法國達能成為中國匯源集團的第二大股東。

　　●2006年12月，達能與蒙牛組建合資公司，達能持股49%。

　　●2007年2月，達能在匯源果汁IPO時行使優先認購權。

　　相關鏈接：達能—娃哈哈事件過程一覽

　　2006-04-03：娃哈哈遭遇達能強行并購

　　2006-04-05：宗慶后杭州閉門交鋒達能，欲重獲控制權

　　2007-04-11：達能給宗慶后30天期限，起訴非合資企業

　　2007-05-09：達能正式啟動程序對付娃哈哈非合資企業

　　2007-05-31：達能對娃哈哈正式提起8項國際仲裁申請

　　2007-06-04：達能在美國對宗慶后之女旗下公司提起訴訟

　　2007-06-07：宗慶后辭去娃哈哈合資企業董事長范易謀接任

　　2007-06-17：娃哈哈稱杭州仲裁委受理娃哈哈商標轉讓糾紛

　　2007-06-18：娃哈哈稱與達能簽訂商標轉讓合同無效

　　2007-06-25達能再遇印度“娃哈哈”

　　2007-06-28：娃哈哈向范易謀發出律師函，

　　2007-07-02：達能遭遇第三方訴訟光明乳業發出律師函

　　備忘：外資斬首并案例回放

　　●1999年，上市三年的績優企業活力28發布虧損公告，活力28的活力蕩然無存；

　　●聯合利華采取租用的方式，成功地將“中華牙膏”收為聯合利華旗下品牌。

　　●2002年10月21日，青島啤酒與美國AB公司簽署戰略投資協議。

　　●2003年10月，柯達與樂凱簽署協議，柯達獲得樂凱膠片20%的股份。

　　●2003年底，歐萊雅全面收購小護士

　　●2004年初，歐萊雅再次出擊，將羽西品牌納入麾下，

　　●2005年，一度輝煌的樂百氏被達能并購之后也難逃“七年之癢”，被搞得灰頭土臉，再也“樂”不起來了……

　　●2006年，蘇泊爾打著戰略引資的大旗，將61%的股份拱手讓給法國SEB；

　　●2006年8月，強生和中國化妝品第一品牌大寶展開收購談判，同時有信息表明，絲寶、雅倩等品牌也在外資收購的視野中。

　　●近日，寧夏

小巨人機床有限公司，一個由中方控股效益優良的中外合資企業，在形勢大好時變成日商獨資。

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