意見領(lǐng)袖丨北京和昶律師事務(wù)所

　　工商銀行2.5億存款“不翼而飛”

　　三月中旬，工商銀行2.5億元存款“不翼而飛”的新聞引發(fā)關(guān)注。

　　雖然所涉案件已經(jīng)有了一審判決，但是關(guān)于涉案被告人的行為性質(zhì)、罪名以及儲(chǔ)戶權(quán)利維護(hù)問題仍在互聯(lián)網(wǎng)上引發(fā)討論。

　　尤其關(guān)于被告人，原工行南寧分行經(jīng)理陳某某，到底是構(gòu)成盜竊罪還是職務(wù)侵占罪的爭議最大。

　　其實(shí)對罪名的確定，離不開下述問題的厘清。搞清楚誰是案件的受害人，及其行為的性質(zhì)，罪名爭議就迎刃而解了。誰該背鍋也一目了然。

　　誰是受害人？ 

　　到底是銀行的資金還是相關(guān)儲(chǔ)戶的財(cái)物受到了侵害，是確定被害人的關(guān)鍵。

　　我們可以把儲(chǔ)戶存錢到銀行，銀行出具存款單的行為，理解為儲(chǔ)戶“借”給銀行，銀行須見存單時(shí)立即“還”錢的行為。

　　儲(chǔ)戶此時(shí)是“債權(quán)人”，銀行是“債務(wù)人”，而存單就是特殊的“借條”。

　　梁某某每取走一張存單，“借條”就收回一張，銀行需要“見單即付”的“債務(wù)”就減少一筆。

　　簡單來說，銀行取款與其債務(wù)減少的數(shù)額是一致的。因此受損失的不是銀行。而儲(chǔ)戶，事后憑借偽造的存單是無法從銀行“兌現(xiàn)”成功的。

　　可以明確，28位儲(chǔ)戶才是遭受損失的受害人。

　　職務(wù)侵占罪，是指企業(yè)工作人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法據(jù)為己有的行為。

　　梁某某的確利用其員工的身份，博取儲(chǔ)戶信任，便宜實(shí)施了犯罪，但非法占有的并不是工行的存款。其在“貍貓換太子”地掌握真實(shí)存單后，其非法占有他人財(cái)物就已經(jīng)實(shí)現(xiàn)了。

　　是“騙”還是“偷”？

　　在明確了具體的受害人之后，仍需要搞明白其非法占有的手段究竟如何定性，到底是偷還是騙？前者，構(gòu)成盜竊罪，后者，則構(gòu)成詐騙罪。

　　就梁某某一系列的行為來說，存款返息、存單封存等方面欺騙儲(chǔ)戶，但這些欺騙都是為了方便替換真實(shí)存單的實(shí)現(xiàn)。梁某某連蒙帶偷，但偷才是其行為的核心和關(guān)鍵。

　　就儲(chǔ)戶的主觀認(rèn)識(shí)來說，雖然相信了梁某某虛構(gòu)的項(xiàng)目，辦理了大額存單的業(yè)務(wù)。但儲(chǔ)戶把錢存在了銀行，并未有把大額存單給梁某某的想法和行為。

　　不符合詐騙罪中，行為人實(shí)施欺騙行為—受害人因欺騙陷入認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤—受害人基于認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤處分財(cái)產(chǎn)的犯罪構(gòu)成。

　　因此，一審法院認(rèn)定其構(gòu)成盜竊罪是正確的。

　　受害人應(yīng)該怎么辦？

　　儲(chǔ)戶應(yīng)當(dāng)怎么維護(hù)自身權(quán)益，不僅成為了28名受害儲(chǔ)戶的關(guān)注，也是大眾的切身憂慮。

　　刑事案件的審理，不僅對梁某某的進(jìn)行定罪量刑，同時(shí)以刑事手段督促退贓退賠，以彌補(bǔ)受害儲(chǔ)戶的損失。

　　若本就入不敷出的梁某某的財(cái)產(chǎn)不足以彌補(bǔ)受害人損失的，儲(chǔ)戶可以尋求民事救濟(jì)。

　　刑事的一審判決內(nèi)容，并非某些媒體所宣揚(yáng)的工行無需賠償。只不過民事賠償?shù)挠袩o及范圍，不是刑事的審理范圍。

　　實(shí)務(wù)中遵循“先刑事，后民事”的慣常做法，在刑事未結(jié)束就提起民事訴訟而被駁回的，不意味著索賠權(quán)利的消滅。

　　只不過意味著向工行索賠的時(shí)間得等一等，等刑事程序的結(jié)束。

　　刑事責(zé)任與民事責(zé)任認(rèn)定有不同的邏輯，工行雖非犯罪行為人，但是在造成儲(chǔ)戶損失上，有“助攻”作用的，其民事責(zé)任的承擔(dān)就有了前提。

　　本案中，若民事法庭認(rèn)定工行在員工的選任與管理、業(yè)務(wù)代辦制度、資金安全監(jiān)管等方面存在過錯(cuò)，可按照其過錯(cuò)的作用力大小為依據(jù)，確認(rèn)其需承擔(dān)的賠償范圍。

　　而密碼、身份證重要信息和證件的疏漏，儲(chǔ)戶自己可能或多或少地需要為此“買單”，存在相應(yīng)減輕工行賠償責(zé)任的可能。

　　(本文作者介紹：北京和昶律師事務(wù)所是一家以刑事辯護(hù)和刑事風(fēng)險(xiǎn)防控為主的專業(yè)型、研究型律師事務(wù)所)