全流通示范法建議以及參考條款(1)

　　本文純屬基于言論自由之個(gè)人微末之言，無(wú)意混淆視聽(tīng)，請(qǐng)濁者自清，清者共勉

　　目錄

　　一、為什么要制定全流通示范法？

　　二、制定全流通示范法主要考慮那些因素？

　　三、制定什么樣的全流通示范法，法律和技術(shù)上是否可行？

　　四、如何進(jìn)行監(jiān)管和風(fēng)險(xiǎn)防范？

　　五、部分主要法條示例，立法理由和評(píng)價(jià)。

　　作者：何浦坤

　　一、 為什么要制定全流通示范法？

　　毋庸諱言，全流通是一次國(guó)家，企業(yè)和個(gè)人利益平衡、調(diào)整的過(guò)程；體現(xiàn)在價(jià)格上，將是一次艱難的協(xié)商和博弈的旅程。作為理性的人，各個(gè)主體都會(huì)從自身利益最大化出發(fā)，希望參與、影響或監(jiān)督所處上市公司全流通方案的制定和實(shí)施，這是無(wú)可厚非的。

　　國(guó)資委是國(guó)有資產(chǎn)的監(jiān)管部門(mén)，負(fù)有對(duì)國(guó)有資產(chǎn)保值和增值的義務(wù)。要想保值增值，就要參與市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)；要參與市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)，就是利益主體，主觀上只能代表一方利益，就不可避免地要與民(個(gè)人和企業(yè))爭(zhēng)利，否則就是不稱職或者瀆職。相對(duì)于國(guó)資委，證監(jiān)會(huì)的身份復(fù)雜得多。它的首要職能應(yīng)是整個(gè)證券市場(chǎng)和期貨市場(chǎng)的監(jiān)管者，必須超脫于各個(gè)利益主體，嚴(yán)守中立，防范和化解市場(chǎng)的系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)，確保市場(chǎng)的健康穩(wěn)定運(yùn)行；其次應(yīng)是，掌控股票供應(yīng)的閘門(mén)，決定股票供應(yīng)的數(shù)量和基本的質(zhì)量甚至是價(jià)格，直接參與市場(chǎng)主體的利益分配。證監(jiān)會(huì)的身分遠(yuǎn)不是這兩種，但利益分配者的角色同時(shí)又是政府機(jī)構(gòu)的成員，已使其成為國(guó)有企業(yè)輸血工程主要組成部分,這一使命在一個(gè)合格的證監(jiān)會(huì)官員看來(lái)似乎是與監(jiān)管者的使命同樣重要。欲使證監(jiān)會(huì)既要成為證券市場(chǎng)各方利益嚴(yán)格的守護(hù)者，又要承擔(dān)為國(guó)企脫危解困提供資金以及協(xié)助國(guó)有股從證券市場(chǎng)全身而退，這實(shí)際上是一個(gè)不能完成的任務(wù)。可見(jiàn)，由于證監(jiān)會(huì)或者國(guó)資委本身的局限性，由其制定或決定令各方滿意的全流通方案，決非上策。

　　證監(jiān)會(huì)為適應(yīng)社會(huì)和市場(chǎng)發(fā)展的需要，與時(shí)俱進(jìn)，結(jié)合實(shí)際適時(shí)制定或引進(jìn)大量市場(chǎng)監(jiān)管規(guī)則，成績(jī)斐然。其中不可避免有與現(xiàn)有法律不協(xié)調(diào)的地方，已引起法律界詬病。全流通必然涉及許多制度創(chuàng)新，同現(xiàn)有法律之沖突，亦將愈烈。現(xiàn)有法律，主要如《證券法》、《公司法》，并未為全流通預(yù)設(shè)可行的有效機(jī)制；相反，在現(xiàn)有的法律框架內(nèi)解決全流通，必有許多掣肘。當(dāng)前，正值《證券法》、《公司法》修改之際，將《全流通法》制定與《證券法》、《公司法》的修改全盤(pán)考慮，協(xié)調(diào)進(jìn)行，正當(dāng)其時(shí)；同時(shí)前瞻性地考慮為全流通后的我國(guó)公司治理機(jī)制創(chuàng)新空間作最大的考量亦屬題中之意。

　　我國(guó)的法律體系主要移植于大陸法法系，相對(duì)于英美法系，其最大的不足是難于適應(yīng)當(dāng)前經(jīng)濟(jì)的快速轉(zhuǎn)型所急需的法律支援，立法嚴(yán)重滯后于經(jīng)濟(jì)實(shí)踐，市場(chǎng)只好依賴于政策調(diào)整。政策所提供的只能是宏觀的短期的正義，不能顧及各個(gè)局部利益、微觀的具體正義和懲治不法利益者，不能為資本提供一種長(zhǎng)期穩(wěn)定的、安全可靠的預(yù)期。政策的短期性、不穩(wěn)定性和不確定性，直接導(dǎo)致了我國(guó)證券市場(chǎng)的“政策市”的特點(diǎn)，不能勝任其國(guó)民經(jīng)濟(jì)晴雨表作用。全流通意味著國(guó)有股項(xiàng)下的空前的大規(guī)模的國(guó)有資產(chǎn)的定價(jià)和轉(zhuǎn)讓，從審慎的原則出發(fā)，需要給予宏觀權(quán)威的關(guān)照，由全國(guó)人民代表大會(huì)立法制定國(guó)有股的定價(jià)和轉(zhuǎn)讓規(guī)則實(shí)屬必然。政府執(zhí)行起來(lái)亦心地坦然，不怕內(nèi)外指責(zé)。

　　試點(diǎn)是我國(guó)進(jìn)行市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)建設(shè)寶貴的成功經(jīng)驗(yàn)之一。但是試點(diǎn)在全流通問(wèn)題上卻屢試屢敗 。由于市場(chǎng)對(duì)未來(lái)預(yù)期(利空)的極端反應(yīng)，整個(gè)證券市場(chǎng)猶如一個(gè)循環(huán)互聯(lián)的電網(wǎng) ，牽一發(fā)而動(dòng)全身，易引起人們?nèi)~落知秋的悲涼感覺(jué) ，而且每次試點(diǎn)都將難免按“試錯(cuò)—容錯(cuò)—糾錯(cuò)—再試錯(cuò)—”的模式運(yùn)行，每次都以對(duì)市場(chǎng)信心的無(wú)情打擊而無(wú)奈的結(jié)束。美國(guó)的富勒教授曾經(jīng)指出：“我們不妨把這種情形想象為一個(gè)蜘蛛網(wǎng)。碰觸任何一根蜘蛛絲，所產(chǎn)生的張力都會(huì)通過(guò)一個(gè)復(fù)雜的傳導(dǎo)模式而擴(kuò)散到整個(gè)蜘蛛網(wǎng)；再次碰觸同一根蜘蛛絲，不是重復(fù)產(chǎn)生原有的張力，而可能產(chǎn)生另一種不同類型的張力。”(轉(zhuǎn)引自方流芳教授《民事訴訟收費(fèi)考》一文)。政府一提全流通，市場(chǎng)恐慌蔓延的機(jī)理有如是。試點(diǎn)失靈，只有另辟蹊徑。

　　當(dāng)前，各界就類別股東大會(huì)制度已達(dá)成共識(shí)，公認(rèn)最能體現(xiàn)保護(hù)中小股東利益。政監(jiān)會(huì)即將發(fā)布《上市公司就關(guān)于社會(huì)公眾股股東重大事項(xiàng)召開(kāi)股東大會(huì)的指導(dǎo)意見(jiàn)》將類別股東大會(huì)制度付諸實(shí)踐。本文認(rèn)為，類別股東大會(huì)的思想(國(guó)內(nèi)始作俑者林義相博士)對(duì)于解決全流通問(wèn)題有著革命性意義。本文全流通表決大會(huì)制度的思路與類別股東大會(huì)的思想完全契合，或者說(shuō)是類別股東大會(huì)思想的引申和發(fā)展。做一次韓志國(guó)先生的“把制度變量當(dāng)常量”的嘗試(引自《韓志國(guó)話股市：制度題材是今年股市最大題材》2004年3月8日，陳玉潔 孫寧 來(lái)源《證券市場(chǎng)周刊》)。當(dāng)前我國(guó)的證券市場(chǎng)上的股票價(jià)格的市盈率水平已快降至成熟市場(chǎng)的股票價(jià)格的市盈率水平高，市場(chǎng)的泡沫已大大降低。在此階段實(shí)施全流通正逢其時(shí)。

　　二、制定全流通示范法主要考慮那些因素？

　　1、充實(shí)社保基金

　　我國(guó)實(shí)現(xiàn)小康社會(huì)的基本內(nèi)容之一同時(shí)也是實(shí)現(xiàn)小康社會(huì)的最大挑戰(zhàn)之一，便是貧困的農(nóng)民、老人、殘疾人、失業(yè)人員等社會(huì)弱勢(shì)群體的基本生活需要有強(qiáng)大的社會(huì)保障基金來(lái)支撐，社保基金所保障的生活是每一個(gè)中國(guó)人生活水平的底線。為什么許多發(fā)展中國(guó)家的人們千方百計(jì)地要獲得發(fā)達(dá)國(guó)家的國(guó)籍，一個(gè)重要的原因就是那里最窮困的人也是有國(guó)家福利保障的。我們的社保基金越是充裕，我們國(guó)家的人民的生活就越安全并且越敢消費(fèi)；我們的窮人越富有，我們的消費(fèi)市場(chǎng)就越大；我們的市場(chǎng)越是龐大，我們?cè)趪?guó)際上就越顯舉足輕重，不可或缺。國(guó)有股減持的最初的動(dòng)機(jī)之一就是充實(shí)社保基金。對(duì)于充實(shí)社保基金而言，這是一個(gè)正義、純樸、高尚、偉大而現(xiàn)實(shí)的觀念，只是政府以前采取的具體作法失當(dāng)。國(guó)有股劃撥社保基金，對(duì)提高國(guó)民特別是下層百姓對(duì)政府的支持和認(rèn)同從而進(jìn)一步提高中央政府的權(quán)威有著積極的政治意義。

　　本文建議，在全流通前，采取國(guó)家劃撥的方法，把具有較好盈利能力的相當(dāng)大數(shù)額的國(guó)有股劃撥社保基金所有，令其永久或長(zhǎng)期持有，既能解決社保基金嚴(yán)重短缺的困局，又可構(gòu)筑股市長(zhǎng)期穩(wěn)定的砥柱。實(shí)際上，使用劃撥手段，中央政府可以借機(jī)調(diào)整國(guó)民經(jīng)濟(jì)的整體布局，進(jìn)一步理順國(guó)有資源在中央和地方的合理配置，有利于解決一股獨(dú)大所致的內(nèi)部人控制的頑疾，有利于進(jìn)一步完善公司治理結(jié)構(gòu)，有利于上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的多元和制衡等。不僅現(xiàn)在的上市公司中的國(guó)有股應(yīng)劃撥一部分給社保基金，而且以后所有國(guó)有股上市，都應(yīng)劃撥相應(yīng)比例給社保基金，羅馬不是一日建成的。

　　具體劃多劃少，是一門(mén)高級(jí)藝術(shù)，一方面，不能打擊非流通股東的全流通欲望，還要考慮具體企業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)力；另一方面，又要確保一定的劃撥比例。從全流通后國(guó)有股減持和假定社保基金的減持是可控的監(jiān)管角度，劃撥方案還承擔(dān)另一項(xiàng)功能，就是提前盡可能壓縮上市公司國(guó)有股的控股公司企圖借機(jī)大量變現(xiàn)而帶來(lái)的股票供應(yīng)過(guò)大對(duì)市場(chǎng)的壓力。國(guó)有股的劃撥方案將是本文全流通項(xiàng)下的與全流通監(jiān)管一樣最復(fù)雜、最困難、工作量最大、同樣也是最富有智慧的政府工作。

　　2、怎樣確保公正

　　全流通的公正性首先必須解決的第一個(gè)層次是，對(duì)誰(shuí)的公正——利益主體的問(wèn)題；其次才是，多大程度上的公正、對(duì)受害者的補(bǔ)償問(wèn)題及怎樣補(bǔ)償、是否會(huì)引起新的不公。

　　社保基金所背負(fù)的應(yīng)是數(shù)量和名單的不確定(你、我、他、她)的中國(guó)億萬(wàn)公民中收入最低的人群。在競(jìng)爭(zhēng)越來(lái)激烈和殘酷的社會(huì)里，誰(shuí)對(duì)殘疾人、無(wú)依無(wú)靠的老人、沒(méi)有收入的失業(yè)者表示出冷漠無(wú)情，或者都情有可愿。惟獨(dú)社保基金不能對(duì)他們冷漠無(wú)情。國(guó)有股劃撥是一次國(guó)有資產(chǎn)在全社會(huì)范圍內(nèi)的利益再分配的過(guò)程，是為避免優(yōu)質(zhì)或稀缺國(guó)有資源不合理的只讓個(gè)別利益群體或集團(tuán)及其職工壟斷專享(如石油、電力、通訊、金融)。相反，應(yīng)向社會(huì)弱勢(shì)群體傾斜。國(guó)家穩(wěn)定，長(zhǎng)治久安的基石，便是要有一個(gè)弱勢(shì)群體的國(guó)家公民們吃飽穿暖的制度保證，無(wú)疑，社保基金責(zé)無(wú)旁貸。全流通不應(yīng)僅僅是流通股股東和非流通股股東這些有產(chǎn)者們之間的博弈，在全流通前，將國(guó)有股劃撥給社保基金，讓社保基金替代全流通可能出現(xiàn)的原國(guó)有股實(shí)際持有人急于變現(xiàn)心理而給二級(jí)市場(chǎng)的帶來(lái)得破壞性打擊，也就是說(shuō)讓這些國(guó)有股的持有著們的形形色色的行業(yè)利益、地方利益等局部利益接搭全流通順風(fēng)車的美夢(mèng)成為泡影，這對(duì)于社保基金來(lái)說(shuō)具有無(wú)可爭(zhēng)議的公正性和合理性，對(duì)于證券市場(chǎng)無(wú)疑是最大的利好。畢竟，由社保基金持有的股份對(duì)市場(chǎng)的影響完全在政府的可控范圍內(nèi)。從最壞的方面考慮，由社保基金與民爭(zhēng)利，總比打著國(guó)家的幌子的利益集團(tuán)們與民爭(zhēng)利，更讓股民們?nèi)菀捉邮?兩害相權(quán)，取其輕)。國(guó)有股劃撥社保基金的權(quán)威性和合法性來(lái)自那里，來(lái)自于全國(guó)人民代表大會(huì)。同樣，國(guó)家股、國(guó)有法人股自動(dòng)放棄行使全流通價(jià)格表決權(quán)的決定的權(quán)威性和合法性來(lái)自那里，來(lái)自于全國(guó)人民代表大會(huì)。這些都是我國(guó)社會(huì)主義制度的優(yōu)越性的集中體現(xiàn)。

　　至于怎么分配，有所謂不患不均而患不公，就是利益分配的機(jī)制或程序問(wèn)題。不在于結(jié)果是否大家都分到的一樣多，而在于開(kāi)始分配的方法、程序、規(guī)則是否給了每一個(gè)人平等的機(jī)會(huì)。全流通表決大會(huì)所要表達(dá)的思想正體現(xiàn)了程序公正的美德，分蛋糕的人最后取食。應(yīng)該指出非流通股股東放棄對(duì)全流通方案的表決權(quán)，決不意味著對(duì)其不公，畢竟這個(gè)全流通方案是你制定的，而流通股股東是根本沒(méi)有提案權(quán)的。本文要提供的正是這樣的一種給各方平等分配機(jī)會(huì)的規(guī)則設(shè)計(jì)的嘗試：政府是中立的監(jiān)管者即市場(chǎng)秩序的維護(hù)者，法院是裁判者，流通股股東和非流通股股東是利益的分配者、享有者和損失者，社保基金是利益的享有者之一。

　　制定剔除大投機(jī)者(莊家)條款，避免莊家漫天要價(jià)，以保護(hù)非流通股股東的利益和公司的整體利益，。如可規(guī)定“公司董事會(huì)有充分證據(jù)表明存在大投機(jī)者單獨(dú)或者合謀惡意操縱全流通表決大會(huì)的，不利于合理的全流通方案的通過(guò)的，可提請(qǐng)法院限制大投機(jī)者的表決權(quán)”。但這一類條款極具彈性，例如，何謂大投機(jī)者，何謂合理的全流通方案，單獨(dú)或者合謀惡意操縱具體認(rèn)定孰難把握，對(duì)證據(jù)的要求到什么程度才滿足“充足”，搞不好可能成為非流通股股東的尚方寶劍，對(duì)流通股的大股東們的任意殺伐，從而抵消本文整個(gè)的全流通表決大會(huì)制度的思想。因此，須極端從嚴(yán)掌握。故此項(xiàng)條款尚待商榷。

　　3、怎樣確保效率

　　本文全流通思想的支點(diǎn)之一，便是對(duì)網(wǎng)上股東大會(huì)這一重大創(chuàng)新的采用。網(wǎng)上股東大會(huì)以其低成本高效率的優(yōu)點(diǎn)，必將成為未來(lái)公眾持股公司召開(kāi)股東大會(huì)的趨勢(shì)。

　　對(duì)于人們顧慮的流通股股東與非流通股股東不能就公司全流通方案達(dá)成一致或者說(shuō)全體流通股股東集體濫用表決權(quán)時(shí)，怎么辦？且看如下規(guī)則：

　　第甲條 本法生效后，且自上市公司所有非流通股股東全體同意適用本法起，第一年度的公司全流通方案的決議，必須有參加表決的A股股東所持表決權(quán)的60%以上的股份通過(guò)。

　　若第一年度公司的全流通方案未被通過(guò)，則自第二年度起，每滿一年，該決議通過(guò)比例每年遞減一個(gè)百分比，逐年遞減。

　　各年度未就全流通方案舉行全流通表決大會(huì)的，視為全流通方案在該年度未被通過(guò)

　　第乙條 本法生效后，且自上市公司所有非流通股股東全體同意適用本法起，第一年度就公司全流通方案的表決，經(jīng)統(tǒng)計(jì)，投票率低于65%的，視為全流通方案未被通過(guò)。

　　在上市公司的流通股股東與非流通股股東未能就本公司全流通方案達(dá)成一致的情況持續(xù)下，以65%投票率為起點(diǎn)，則全流通表決大會(huì)有效投票率的比例，則自第二年度起，每滿一年，投票率降低一個(gè)百分點(diǎn)，逐年遞減。

　　第丙條 自本法生效之日起，每滿一年，含社保國(guó)有股的上市公司的流通股股東與非流通股股東未能就本公司全流通方案達(dá)成一致的，該公司中的國(guó)家股、國(guó)有法人股的總量，則自動(dòng)按5%的比例計(jì)算所得的社保國(guó)有股數(shù)額，強(qiáng)制劃轉(zhuǎn)至社保基金待流通帳戶；在該公司流通股股東與非流通股股東未能就本公司全流通方案達(dá)成一致的情況持續(xù)下，以5%的比例為起點(diǎn)，每滿一年，逐年遞增1%，直至社保國(guó)有股全部自動(dòng)轉(zhuǎn)至社保基金待流通帳戶。

　　最低投票率的設(shè)定，是為了限制上市公司的部分流通股股東與非流通股股東合謀侵害其他流通股股東利益。

　　通過(guò)劃撥而設(shè)立的社保國(guó)有股，在本文設(shè)計(jì)的方案中，具有重要的逼迫(或者叫驅(qū)趕)效應(yīng)。當(dāng)流通股股東與非流通股股東不能就全流通方案達(dá)成一致時(shí)，社保基金將是最大的贏家。這一機(jī)制，既有利于提高全流通的效率，又可促使是利益分配的優(yōu)化。

　　上述立法示例中的比例可根據(jù)不同的目的和立場(chǎng)出發(fā)，在一定范圍內(nèi)允許做相對(duì)自由的調(diào)整。比如，若為加快全流通，則把甲、乙起點(diǎn)比例調(diào)低，丙的比例調(diào)高，反之亦然。若要國(guó)有股先流通，則調(diào)大丙的比例。若要社保基金成為最大贏家，則調(diào)大甲、乙的比例，調(diào)低丙的比例。顯然，甲、丙可以單獨(dú)或者合并采用。當(dāng)然，也可以有其他的設(shè)計(jì)來(lái)表述這種思想。

　　三、制定什么樣的全流通示范法，法律和技術(shù)上是否可行

　　1、 關(guān)于表決權(quán)與示范法

　　我國(guó)的上市公司都是根據(jù)1993年《中華人民共和國(guó)公司法》及其1999年修正案設(shè)立、改組或者改制而成的。《公司法》第一百三十條規(guī)定，股份的發(fā)行，實(shí)行公開(kāi)、公平、公正的原則，必須同股同權(quán)，同股同利。但在實(shí)際執(zhí)行的過(guò)程中，受各種因素的影響，特別是股價(jià)并未按三公原則執(zhí)行，“同股同權(quán)”，形同虛設(shè)，流通股股東與非流通股股東權(quán)利義務(wù)嚴(yán)重失衡，價(jià)格扭曲，造成當(dāng)前股權(quán)分置的被動(dòng)局面。 許-許-多-多-的投資者、投機(jī)者深陷其中，欲哭無(wú)淚。許多傷痕累累的失敗者不名一文地悲壯或者卑瑣地離去。考問(wèn)我們的良心和責(zé)任，是讓這種困擾我們的不幸和遺憾繼續(xù)發(fā)展膨脹下去，還是直面現(xiàn)實(shí)，寬恕、擺脫歷史過(guò)錯(cuò)給我們?cè)斐傻倪@種不幸和遺憾？我們已錯(cuò)失一次次機(jī)會(huì)，束手無(wú)措。固然，這種股權(quán)的二元結(jié)構(gòu)結(jié)合現(xiàn)有的國(guó)情有其復(fù)雜性，但在民族智慧面前，她就表現(xiàn)得就不是困難，而是現(xiàn)實(shí)的選擇問(wèn)題。本文將不揣冒昧，嘗試提供一種可能的方案，稚嫩粗陋之處，所在多是，懇請(qǐng)同仁諸君持寬容仁厚之心以待。

　　如何在現(xiàn)有法律框架內(nèi)加強(qiáng)中小股東的利益是國(guó)際司法界和經(jīng)濟(jì)界的共同難題。在公司表決權(quán)采取“資本多數(shù)決定”原則下，特別是在上市公司中，若要中小股東利益免受大股東侵害是不可能的，這是由資本的天性決定的。近年，中國(guó)證監(jiān)會(huì)出臺(tái)《關(guān)于公開(kāi)發(fā)行證券的公司重大關(guān)聯(lián)交易等事項(xiàng)的審核要求》及關(guān)聯(lián)交易股東回避一系列制度，一定程度上緩解了兩類股東之間矛盾的激化，也為我們解決中國(guó)特有的股權(quán)分置問(wèn)題提供了方向。

　　表決權(quán)問(wèn)題，是實(shí)行本文全流通方案的核心問(wèn)題，這既是一個(gè)法律技術(shù)問(wèn)題，又是一個(gè)利益配置問(wèn)題。各個(gè)公司自己的問(wèn)題最終還須自己解決，只能是通過(guò)股東的表決權(quán)來(lái)解決。顯然，非流通股股東的表決權(quán)總數(shù)往往遠(yuǎn)大于流通股股東，按同股同權(quán)，按“資本多數(shù)決定”原則通過(guò)全流通決議，是不現(xiàn)實(shí)的。非流通股股東的表決權(quán)，包括國(guó)家股、國(guó)有法人股、社會(huì)法人股、外資股和非流通的自然人股，是《公司法》明文規(guī)定，不容非法侵害。只有非流通股股東自己放棄或者回避(類似對(duì)關(guān)聯(lián)交易的表決)自己在非流通股定價(jià)上的表決權(quán)，按西方古典的遺產(chǎn)爭(zhēng)議處理辦法“讓長(zhǎng)子平分財(cái)產(chǎn)，讓次子首先挑選財(cái)產(chǎn)”給我們的啟示，來(lái)對(duì)表決權(quán)進(jìn)行新的制度安排。由非流通股股東負(fù)責(zé)全流通股票定價(jià)權(quán)，并獨(dú)享提案權(quán)，放棄全流通否決權(quán)；由流通股股東獨(dú)享全流通股票定價(jià)否決權(quán)，放棄定價(jià)權(quán)和提案權(quán)。同時(shí)制定規(guī)則限制流通股股東濫用其表決權(quán)，從而確保非流通股向全流通的平穩(wěn)過(guò)渡。一般來(lái)說(shuō)，否決權(quán)高于定價(jià)權(quán)和提案權(quán)，由法律強(qiáng)制非流通股股東自動(dòng)放棄自己的否決權(quán)有失公正。可能有人會(huì)說(shuō)，那么顛倒一下行不行。由流通股股東獨(dú)享定價(jià)權(quán)和提案權(quán)，由非流通股股東獨(dú)享否決權(quán)；其實(shí)也未嘗不可，但本文不愿冒法律上的風(fēng)險(xiǎn)，寧愿采取以下保守、民主的方案。

　　對(duì)于愿意自動(dòng)放棄行使全流通定價(jià)否決權(quán)的非流通股股東所在的上市公司，可以先行實(shí)施全流通；而對(duì)于不愿意自動(dòng)放棄行使全流通定價(jià)否決權(quán)的非流通股股東所在的上市公司，暫不實(shí)施，直至有更可行的令非流通股股東和流通股股東雙方均滿意的立法出臺(tái)為止，方可啟動(dòng)實(shí)施全流通。由于國(guó)家股、國(guó)有法人股占上市公司大部分股權(quán)的，只要國(guó)家有權(quán)機(jī)關(guān)率先做出國(guó)家股、國(guó)有法人股愿意自動(dòng)放棄行使全流通定價(jià)否決權(quán)的決定，則本文下述方案所含之思路將具有完全的可操作性。這樣，本文全流通思路最大的法律障礙就采取迂回的辦法解決了。

　　是否愿意自動(dòng)放棄行使全流通定價(jià)否決權(quán)是非流通股股東的權(quán)利，非國(guó)有股性質(zhì)的非流通股股東(社會(huì)法人股、外資股和非流通的自然人股)態(tài)度如何，不能確定，故本文命名《全流通示范法》，而不宜稱之為《全流通法》。非流通股股東的棄權(quán)聲明將不可悔改。本法若經(jīng)被采用，對(duì)各方具有強(qiáng)制性。

　　2 、全流通表決大會(huì)和價(jià)格的產(chǎn)生

　　上市公司非流通股的定價(jià)極端復(fù)雜，主要在于每個(gè)公司情況都不一樣，用一個(gè)或有限的若干個(gè)定價(jià)機(jī)制來(lái)合理解決所有公司的非流通股的定價(jià)只是一個(gè)幻想。

　　全流通示范法的任務(wù)就是搭建或者構(gòu)筑一個(gè)平臺(tái)(虛擬的談判桌)——全流通表決大會(huì)(參見(jiàn)下文立法示例)，在這個(gè)談判桌上，流通股股東與非流通股股東能夠坐在一起，就非流通股轉(zhuǎn)全流通方案(主要是價(jià)格問(wèn)題)展開(kāi)平等的協(xié)商。非流通股股東享有全流通方案的定價(jià)權(quán)和提案權(quán)，由流通股股東組成的全流通表決大會(huì)行使否決權(quán)。這樣，證監(jiān)會(huì)便從各界提供的試圖以政府定價(jià)方式解決全流通的千紛百擾、形形色色的方案(或陷阱)中全身而退，走出利益分配的旋渦，集中精力做好監(jiān)管工作。

　　等于讓流通股股東自己決定自己的公司何時(shí)全流通，這將有利于保持股民和機(jī)構(gòu)穩(wěn)定的持股心態(tài)，有充裕的時(shí)間做出投資或者放棄的決定。客觀上，由于各個(gè)公司全流通表決的時(shí)間(跨度可能長(zhǎng)達(dá)20年之多)各不相同，完全分散開(kāi)來(lái)，并且有利好利空相互抵消。這樣就把以前因不良信息導(dǎo)致的恐慌性拋盤(pán)風(fēng)險(xiǎn)分解，內(nèi)化為各股的風(fēng)險(xiǎn)，自然根治全流通或國(guó)有股減持恐慌癥，最大限度地?cái)D壓了傳聞、謠言和小道消息等不對(duì)稱信息的負(fù)面影響。

　　全流通表決大會(huì)制度是對(duì)類別股東大會(huì)思想的張揚(yáng)和發(fā)展，是吸收而不是合并。全流通后，類別股東大會(huì)制度在保護(hù)中小股東利益方面仍然保有其新鮮的生命力。

　　為盡早通過(guò)自己制定的全流通方案，非流通股股東一定會(huì)千方百計(jì)改善公司管理，認(rèn)真傾聽(tīng)股民的意見(jiàn)，樹(shù)立好的市場(chǎng)形象，以便于日后拉票和催票。這有利于強(qiáng)行改變大股東和董事會(huì)的不尊重中小股東意見(jiàn)的封建殘余思想向經(jīng)濟(jì)民主思想的轉(zhuǎn)化開(kāi)個(gè)好頭。

　　目前滬深兩個(gè)證券交易所正在著手建立網(wǎng)絡(luò)投票系統(tǒng)。網(wǎng)絡(luò)投票系統(tǒng)在我國(guó)研制的成功與否是本文全流通表決大會(huì)制度的前提和基礎(chǔ)。關(guān)于網(wǎng)上電子簽名的法律問(wèn)題，可直接在本法中予以認(rèn)可。網(wǎng)絡(luò)技術(shù)安全是股東大會(huì)網(wǎng)上投票系統(tǒng)的核心問(wèn)題。(請(qǐng)參考萬(wàn)勇和張艷的《股東大會(huì)網(wǎng)絡(luò)投票制度研究》引自中華財(cái)會(huì)網(wǎng)(www.e521.com) 2002-01-15)；《未來(lái)股東大會(huì)網(wǎng)上投票》證券導(dǎo)報(bào))。“上證所副總經(jīng)理周勤業(yè) 2004 年2月 17日就已在上海透露，監(jiān)管部門(mén)即將推出“流通股股東網(wǎng)上投票系統(tǒng)”，以方便廣大流通股股東行使股東權(quán)利”。(引自《權(quán)威人士:流通股東有望網(wǎng)上投票行使權(quán)力》2004年2月18日，來(lái)源：《上海證券報(bào)》)可見(jiàn)，低成本的電子虛擬股東大會(huì)也已經(jīng)成為可能。先進(jìn)的虛擬股東大會(huì)網(wǎng)絡(luò)立法的通過(guò)，必將降低我國(guó)公司治理成本，為我國(guó)上市公司與跨國(guó)公司的競(jìng)爭(zhēng)先拔頭籌。

　　(未完待續(xù))

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