有關(guān)專(zhuān)家稱(chēng)違背股改承諾應(yīng)追究法律責(zé)任

　　近日，G寶鋼(資訊 行情 論壇)、G廣控(資訊 行情 論壇)等公司兌現(xiàn)增持承諾一事成為市場(chǎng)熱門(mén)話題。與此同時(shí)，日前出臺(tái)的《上市公司股權(quán)分置改革管理辦法(征求意見(jiàn)稿)》中也多次就非流通股股東在改革方案中的承諾事宜作出規(guī)定，一時(shí)間，股改中非流通股股東的承諾成為市場(chǎng)各方關(guān)注的焦點(diǎn)。業(yè)內(nèi)人士根據(jù)目前的現(xiàn)狀建議，股改承諾應(yīng)注重可操作性，對(duì)違背承諾者應(yīng)追究法律責(zé)任。

　　股改承諾多種多樣

　　據(jù)統(tǒng)計(jì)，在46家參與股權(quán)分置改革試點(diǎn)的公司中，絕大多數(shù)公司的主要非流通股股東在同意支付對(duì)價(jià)的同時(shí)，還作出了有助于減輕二級(jí)市場(chǎng)擴(kuò)容壓力、有利于市場(chǎng)穩(wěn)定的承諾。這些承諾主要有三種類(lèi)型：一是大股東承諾持股比例；二是延長(zhǎng)禁售期，并輔以流通底價(jià)限制；三是承諾若股價(jià)下跌至一定水平則增持公司股票。從目前的情況看，大多數(shù)非流通股股東傾向于增持承諾，據(jù)統(tǒng)計(jì)，46家試點(diǎn)公司中有21家給出了增持承諾。

　　上市公司非流通股股東愿意對(duì)投資者承諾的目的，一方面是告訴投資者公司有實(shí)力來(lái)穩(wěn)定未來(lái)的股價(jià)，希望投資者投贊成票；另一方面則給投資者一定的信心，即讓其對(duì)公司的未來(lái)發(fā)展充滿信心。

　　然而，面對(duì)如此多樣的承諾，流通股東欣喜之余也不免生出些許擔(dān)心。首先，從技術(shù)上而言，目前只有自愿延長(zhǎng)股票的禁售期可以得到保證，其余承諾是否能在技術(shù)上幫助其兌現(xiàn)還是個(gè)未知數(shù)。以增持承諾為例，如果由于系統(tǒng)性的風(fēng)險(xiǎn)，上市公司的增持計(jì)劃達(dá)不到穩(wěn)定股價(jià)的作用怎么辦？其次，從法律角度而言，這些承諾是否具有法律效力？如果非流通股東到期不履行承諾，或無(wú)力履行承諾，流通股東是否有權(quán)利約束大股東？這些問(wèn)題不考慮的話，相信外表美麗的承諾將難以讓投資者信服。

　　承諾應(yīng)當(dāng)細(xì)致明確

　　綜觀目前這些形形色色的承諾，在表述上大多比較籠統(tǒng)、難以量化，不具可操作性。比如喜歡用擇機(jī)這樣的模糊字眼，這就留給市場(chǎng)無(wú)限的想象空間。再比如，大股東都承諾在非流通股的鎖定期內(nèi)不通過(guò)交易所集中交易系統(tǒng)轉(zhuǎn)讓?zhuān)�這里就為其他的轉(zhuǎn)讓途徑留下后路。而承諾中那些股價(jià)低于某價(jià)位時(shí)，將投入若干億資金進(jìn)行增持流通股的承諾，似乎也有模糊之處。分析人士指出，比如說(shuō)某大股東承諾如果公司股價(jià)一旦低于4元的水平時(shí)就會(huì)用10億資金進(jìn)行回購(gòu)，可是股價(jià)3元也是低于4元，2元也是低于4元，如果在跌到一元時(shí)公司才回購(gòu)，也沒(méi)有違反當(dāng)初的承諾。

　　對(duì)此，市場(chǎng)人士建議，首先，為了使承諾更具有可操作性，建議接下來(lái)參與股改的公司在對(duì)承諾的具體表述上應(yīng)該更加細(xì)致、明確，以避免承諾條款和實(shí)際操作效果背道而馳的結(jié)果發(fā)生。尤其是增持承諾，在價(jià)格和時(shí)間上不能限制過(guò)死。否則，增持的效果反而不佳。當(dāng)然，這個(gè)操作空間應(yīng)該更加明確，表述應(yīng)該更加到位。總之，應(yīng)盡可能地將承諾計(jì)劃或者說(shuō)相關(guān)方案進(jìn)一步細(xì)化。其次，非流通股股東在承諾前應(yīng)當(dāng)研究透徹有關(guān)法律，尤其是《證券法》各個(gè)條款，要事先想到各種可能發(fā)生的情況。此外，應(yīng)當(dāng)遵守《上市公司股權(quán)分置改革管理辦法(征求意見(jiàn)稿)》第二十四條規(guī)定，即非流通股股東在改革方案中做出的承諾，應(yīng)當(dāng)與證券交易所和證券登記結(jié)算公司實(shí)施監(jiān)管的技術(shù)條件相適應(yīng)，或者由承諾方提供履行承諾事項(xiàng)的保證，并承擔(dān)相關(guān)法律責(zé)任。

　　違反承諾應(yīng)承擔(dān)責(zé)任

　　至于這些承諾是否具有法律效力，法律專(zhuān)家認(rèn)為，在理論上，如果這些承諾形成了法律文件，比如是包含在股東大會(huì)通過(guò)的議案中，則應(yīng)具有法律效力，必須得到遵守，如果違約，作為合約另一方的流通股東可以啟動(dòng)一定的法律程序，包括起訴等。如果僅是大股東單方面的承諾，未經(jīng)過(guò)股東大會(huì)決議或簽署協(xié)議等具有法律效力的程序，則不具有法律約束力。值得一提的是，試點(diǎn)公司非流通股大股東的承諾，大都包含在改革方案中，是方案不可分割的部分，并成為股東大會(huì)議案的一部分。因此，從理論上來(lái)講，這些承諾都應(yīng)該具有法律效力。

　　既然具有法律效力，那么，違背承諾將受到哪些處罰？在法律上又有哪些制裁和救濟(jì)手段呢？

　　《管理辦法(征求意見(jiàn)稿)》第五十條明確規(guī)定，在改革方案中做出承諾的股東，未能切實(shí)兌現(xiàn)承諾或者遵守約定的，證券交易所對(duì)其進(jìn)行公開(kāi)譴責(zé)，中國(guó)證監(jiān)會(huì)責(zé)令其改正，并在三年內(nèi)不接受該股東及其重要關(guān)聯(lián)方作為發(fā)起人的公司首次公開(kāi)發(fā)行股票申請(qǐng)；給其他股東的合法權(quán)益造成損害的，依法承擔(dān)相關(guān)法律責(zé)任。

　　至于法律上的救濟(jì)手段，有關(guān)律師表示，在股權(quán)分置改革中，承諾通過(guò)非流通股股東的意思表示而成立，履行承諾成為非流通股股東的義務(wù)。《民法通則》規(guī)定，公民、法人不履行其他義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。因此，非流通股股東違反或不履行承諾應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。《民法通則》對(duì)承擔(dān)民事責(zé)任規(guī)定了十種方式。目前，證券市場(chǎng)上行為人違反承諾后，刊登一紙致歉公告的事件已經(jīng)屢見(jiàn)不鮮。實(shí)際上，只有賠償損失才具有實(shí)際意義，因此建議盡快制訂相應(yīng)的司法解釋?zhuān)�建立相�?yīng)的損害賠償制度，以保障股權(quán)分置改革的成功。

　　作者：記者 王璐