股改承諾日趨細(xì)化和規(guī)范化　——四談股改承諾與投資者權(quán)益保護(hù)

　　宋一欣

　　上周，全面鋪開后的股權(quán)分置改革又取得新的進(jìn)展:第二批32家上市公司股改方案公布；滬深證券交易所公布了上市公司股權(quán)分置改革工作備忘錄，其中涉及非流通股股東承諾的問題有了更細(xì)化的規(guī)定。

　　對(duì)價(jià)與承諾有新特點(diǎn)

　　本批股改方案中，對(duì)價(jià)的五種形式只集中于送股(涉及全部32家，含資本公積金轉(zhuǎn)增2家)和派現(xiàn)(涉及2家)。送股依然是股改的對(duì)價(jià)主流，曾受追捧或鼓勵(lì)的權(quán)證、縮股方式、有條件收購股份形式皆無。有可轉(zhuǎn)換債券的，則明確規(guī)定了轉(zhuǎn)股與股改、對(duì)價(jià)的關(guān)系�？偨Y(jié)股改承諾出現(xiàn)了下列新的特點(diǎn)。

　　其一，承諾范圍趨于集中。經(jīng)對(duì)試點(diǎn)以來的所有股改方案加以歸納總結(jié)，承諾形式可分為三類十九種。

　　1、必須作為的承諾有十一種，包括增持承諾、出售公告承諾、提高現(xiàn)金分紅比例承諾、現(xiàn)金補(bǔ)差承諾、追加安排對(duì)價(jià)/送股承諾、管理層股權(quán)激勵(lì)承諾、回購股份承諾、代為現(xiàn)實(shí)對(duì)價(jià)承諾、發(fā)行認(rèn)股權(quán)證承諾、增持擔(dān)保承諾、違約損失賠償承諾。本批股改方案主要圍繞增持(涉及3家)、出售公告(涉及11家)、追加安排對(duì)價(jià)/送股(涉及6家)、代為現(xiàn)實(shí)對(duì)價(jià)(涉及5家)和違約損失賠償(涉及6家)表示出承諾。

　　其中，在違約損失賠償承諾中，部分承諾人卻表示，如果違約，承諾人僅以違約出售或轉(zhuǎn)讓所得款項(xiàng)的50％或30％向上市公司承擔(dān)賠償責(zé)任。這里，既沒有明確違約所得應(yīng)全部歸上市公司，也沒有明確這部分支付是否屬于違約金，如果不是，那么事實(shí)上還隱匿了部分違約所得。對(duì)此，相關(guān)股東大會(huì)及其上市公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)要求該承諾人修改承諾，行政監(jiān)管部門應(yīng)當(dāng)介入并強(qiáng)制要求承諾人修改，同時(shí)，應(yīng)明確違約所得、違約金和賠償款項(xiàng)的界限。

　　2、必須不作為的承諾有五種，包括持有鎖定期承諾、禁售價(jià)格承諾、持有鎖定期內(nèi)減持比例承諾、增持后持有鎖定期承諾、無承諾或按法定持有鎖定期處理的承諾。本批股改方案主要圍繞鎖定期(涉及30家)、禁售價(jià)格(涉及10家)和持有鎖定期內(nèi)減持比例(涉及26家)表示出承諾。

　　3、有可能必須作為也有可能必須不作為的承諾有三種，包括最低持股量承諾、潛在非流通股股東承諾、管理層有條件增持并鎖定承諾(本批股改方案出現(xiàn)，涉及1家)。管理層有條件增持并鎖定承諾是指公司管理團(tuán)隊(duì)承諾在一定期間有條件地以一定薪酬總額增持，增持股份在任職期間及離職后六個(gè)月內(nèi)不減持，予以鎖定。

　　其二，承諾方式有所創(chuàng)新。這種創(chuàng)新表現(xiàn)為如下方面:

　　1、在對(duì)價(jià)水平上，根據(jù)股權(quán)登記日前公司可轉(zhuǎn)換債券轉(zhuǎn)股率的不同，出現(xiàn)了浮動(dòng)對(duì)價(jià)方案；2、追加安排對(duì)價(jià)/送股承諾與控股的非流通股股東歸還所占款項(xiàng)相結(jié)合，其若違背承諾，則追加送股，這是一種自罰性質(zhì)的履約賠償責(zé)任；3、管理層股權(quán)激勵(lì)承諾與追加安排對(duì)價(jià)/送股承諾相結(jié)合，如果管理層達(dá)不到規(guī)定的業(yè)績(jī)目標(biāo)，原本支付給管理層的股份轉(zhuǎn)而追加安排給流通股股東；4、根據(jù)業(yè)績(jī)水平和利潤(rùn)增幅，決定管理層股權(quán)激勵(lì)水平與追加安排對(duì)價(jià)/送股水平；5、禁售價(jià)格承諾與違約損失賠償承諾相結(jié)合。

　　其三，承諾表述不失穩(wěn)健。表現(xiàn)在管理層股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃的安排上更加謹(jǐn)慎、穩(wěn)健。例如，有非流通股股東承諾，擬將對(duì)價(jià)安排后所余股票中的一部分作為公司管理層股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃的股票來源，并根據(jù)具體情況分階段實(shí)施，同時(shí)，還對(duì)管理層行權(quán)價(jià)格作了規(guī)定。也有非流通股股東承諾，在股改方案實(shí)施日起十二個(gè)月期滿后的六個(gè)月內(nèi)，以其持有的部分股票建立對(duì)公司經(jīng)營(yíng)團(tuán)隊(duì)和科技人員的股票期權(quán)激勵(lì)計(jì)劃，并授權(quán)公司董事會(huì)制定具體方案。

　　《備忘錄》規(guī)范承諾

　　滬深證券交易所九月二十日分別公布了《上市公司股權(quán)分置改革工作備忘錄》，這一文件將有利于積極、穩(wěn)妥和有序地指導(dǎo)股權(quán)分置改革順利進(jìn)行。關(guān)于非流通股股東在股改中的承諾方面，備忘錄主要涉及下列內(nèi)容。

　　其一，明確了違約責(zé)任。備忘錄規(guī)定，在非流通股股東的承諾事項(xiàng)中，應(yīng)當(dāng)有承諾事項(xiàng)的表述和對(duì)違反承諾后果的說明，并應(yīng)當(dāng)披露承諾事項(xiàng)的違約責(zé)任；承諾人應(yīng)該承諾，如果不履行或者不完全履行股改承諾的，賠償其他股東因此而遭受的損失；股改方案中提出的遠(yuǎn)期承諾，必須同時(shí)提供可執(zhí)行的履約保證。但違約所得、違約金、賠償款項(xiàng)及賠償方式的界限與范圍有待明確。

　　其二，歸納了承諾類型。備忘錄將承諾類型規(guī)定為“(限價(jià))減持”類承諾、“提出分紅方案”承諾、“(限價(jià))增持上市公司股份”承諾、“追送股份或現(xiàn)金”承諾四種。但失之過粗，由于各種類型的承諾的要件不同，相應(yīng)的責(zé)任承擔(dān)和監(jiān)管要求也不同，因此，有必要對(duì)承諾分類加以細(xì)化，這有利于監(jiān)管和責(zé)任承擔(dān)。

　　其三，規(guī)范了承諾履行。備忘錄規(guī)定:1、對(duì)于限價(jià)減持類承諾，應(yīng)當(dāng)在該條件滿足后，公司董事會(huì)再向交易所提出相關(guān)股份解除限售申請(qǐng)，經(jīng)交易所復(fù)核后，可以向登記結(jié)算公司申請(qǐng)辦理相關(guān)股份解除限售手續(xù)；2、對(duì)于限價(jià)增持類承諾，自股改實(shí)施起，承諾人應(yīng)向交易所主動(dòng)申報(bào)用于增持的資金賬戶和證券賬戶及委托券商，承諾人必須依法增持并履行相關(guān)信息披露義務(wù)，登記結(jié)算公司依法對(duì)增持股份辦理凍結(jié)；3、不應(yīng)將股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃納入支付對(duì)價(jià)的內(nèi)容或作為對(duì)價(jià)的一部分，非流通股股東向股權(quán)激勵(lì)對(duì)象贈(zèng)送的股份也應(yīng)遵循《管理辦法》對(duì)股改后非流通股股東出售或轉(zhuǎn)讓股份“鎖一爬二”的限制性規(guī)定，即第一年不能贈(zèng)送，第二、三年可贈(zèng)送數(shù)量不能超過5％－10％的上限；4、非流通股股東間代為支付對(duì)價(jià)，且代為支付方明確表示將向被代方進(jìn)行追償?shù)�，可在股改說明書中披露“被代付對(duì)價(jià)的非流通股股東在辦理其持有的非流通股股份上市流通時(shí)，應(yīng)先征得代其支付對(duì)價(jià)的非流通股股東的同意，并由上市公司向證券交易所提出該等股份的上市流通申請(qǐng)”的文字，如代為支付方以國(guó)資代為支付的，還需獲得國(guó)資部門同意函。