資產(chǎn)證券化立法亟待改進

　　中國社會科學(xué)院金融研究所胡濱

　　資產(chǎn)證券化是一個參與部門眾多、涉及領(lǐng)域廣泛、專業(yè)化要求極高的金融衍生工具。因此，在這個專業(yè)性極強的領(lǐng)域不僅要有專業(yè)化程度極高的人才和機構(gòu)的積極參與和協(xié)作，更要求要有與之相匹配的法律制度從中加以規(guī)范和保障。從總體上看，相關(guān)試點辦法等系列規(guī)章發(fā)布后，貸款證券化方面的基本法律框架已經(jīng)具備，但很多細節(jié)仍不完善，還存在一定

的問題，主要體現(xiàn)在以下幾點:

　　規(guī)定過于原則，某些方面尚需細化及出臺相關(guān)配套的法律。例如，關(guān)于稅收方面的規(guī)定尚沒有及時出臺，信托財產(chǎn)交付登記方面的制度尚沒有建立。這為資產(chǎn)證券化的試點工作制造難度和不確定因素。

　　在立法上尚未根本解決債權(quán)轉(zhuǎn)移和抵押變更登記的問題。我國《合同法》規(guī)定:“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。”依此規(guī)定，貸款銀行將每筆貸款打包出售或信托給受托機構(gòu)時應(yīng)當(dāng)通知每一位原始債務(wù)人。其中一旦有未能通知到的，就有可能引發(fā)糾紛。同時，根據(jù)相關(guān)規(guī)定，住房抵押權(quán)人發(fā)生變更后應(yīng)辦理抵押變更登記。我國的住房抵押登記機關(guān)是房地產(chǎn)所在地的土地管理部門，要辦理抵押登記變更需要在住房所在地土地管理部門逐筆辦理。如果一個住房抵押貸款組合中的具體貸款項目有幾千個，而抵押房產(chǎn)又不在同一個區(qū)域，那么辦理抵押登記所耗費的時間和成本將有可能嚴重妨礙住房抵押貸款支持證券的發(fā)行。

　　對于目前住房抵押貸款證券化過程中有關(guān)中介機構(gòu)的權(quán)利義務(wù)不夠明確。

　　立法僅僅停留在部門規(guī)章的層面，立法的層級尚需提高，而且相關(guān)機構(gòu)的立法思想不統(tǒng)一，各個規(guī)章之間的協(xié)調(diào)有待提高。

　　在此，筆者提出以下改進建議:

　　明確信貸資產(chǎn)證券化的監(jiān)管原則及監(jiān)管機關(guān)。信貸資產(chǎn)支持證券僅是一種證券創(chuàng)新品種，在克服前期的法律和政策上的障礙后，為防范、控制風(fēng)險，還是應(yīng)該明確監(jiān)管的一些基本原則，并且在現(xiàn)有的“一行三會”中確立一個專門的監(jiān)管機關(guān)，統(tǒng)一監(jiān)管權(quán)力，以避免因監(jiān)管職權(quán)分散導(dǎo)致的監(jiān)管低效率和高成本。

　　在資產(chǎn)證券化專門立法出臺前，可考慮通過由最高人民法院制定相關(guān)司法解釋，來解決有關(guān)債權(quán)轉(zhuǎn)移通知、抵押權(quán)變更登記等問題。

　　當(dāng)前實行信貸資產(chǎn)證券化，特別是住房抵押貸款證券化的障礙之一是履行現(xiàn)行法律關(guān)于債權(quán)轉(zhuǎn)讓、抵押權(quán)變更之通知義務(wù)較為困難。為方便信貸資產(chǎn)證券化的實施，有必要允許以公告方式進行債權(quán)變更通知并規(guī)定債權(quán)變更時抵押權(quán)相應(yīng)變更。但如以行政法規(guī)、行政規(guī)章方式允許，則存在法律效力不足問題，實踐中會產(chǎn)生許多糾紛。因此，應(yīng)通過最高人民法院制定司法解釋的方式來解決前述問題。一方面，從法律效力上看，其不會存在任何問題，另一方面，這種做法也有先例可循。

　　因此，在資產(chǎn)證券化專門立法出臺前，我們完全可以制定類似的司法解釋來解決有關(guān)信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓通知和抵押權(quán)變更登記等問題。

　　有關(guān)部門分工合作，制定信貸資產(chǎn)證券化的各項配套措施，并加緊進行資產(chǎn)證券化的專門立法工作。由于現(xiàn)有法律體系的復(fù)雜性，很多與資產(chǎn)證券化沖突的法律均是由全國人大及其常委會制定的(如證券法、合同法等)，要修改這些法律條款，必須同樣由全國人大及其常委會來進行。因此，很難把所有與資產(chǎn)證券化相關(guān)的法律條文找出來逐一進行修改，而且即使這樣做在立法上也是不經(jīng)濟的。在這種情況下，我們主張參照韓國模式，由立法機關(guān)對資產(chǎn)證券化進行專門立法，除對資產(chǎn)證券化進行了全面、系統(tǒng)的規(guī)范以外，還要針對現(xiàn)行法律規(guī)定中與資產(chǎn)證券化相沖突的情況規(guī)定例外條款。通過這些例外條款來解決發(fā)展資產(chǎn)證券化的法律障礙問題。

　　為促進信貸資產(chǎn)證券化的發(fā)展，國家必須完善信貸資產(chǎn)證券化的各項配套措施，為信貸資產(chǎn)證券化提供優(yōu)惠的支持政策。具體來說:應(yīng)由財政部制定有關(guān)信貸資產(chǎn)證券化方面的稅收細則，明確信貸資產(chǎn)證券化稅收政策，避免重復(fù)征稅；由銀監(jiān)會會同其他單位建立信貸資產(chǎn)證券化中涉及的信托登記規(guī)則，逐步建立信托財產(chǎn)登記制度；由銀監(jiān)會盡快制定《財產(chǎn)信托管理辦法》，將信托模式的信貸資產(chǎn)證券化工作納入財產(chǎn)信托的管理規(guī)范，以區(qū)分于目前的《信托投資公司資金信托管理暫行辦法》。根據(jù)《信托投資公司資金信托管理暫行辦法》規(guī)定，“信托投資公司集合管理、運用、處分信托資金時，接受委托人的資金信托合同不得超過200份(含200份)，每份合同金額不得低于人民幣5萬元(含5萬元)”。將來的《財產(chǎn)信托管理辦法》不應(yīng)規(guī)定類似條款，以便于信貸資產(chǎn)證券化的實施。