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股改思辨篇:對價不應(yīng)打亂財產(chǎn)法律關(guān)系


http://whmsebhyy.com 2005年08月25日 09:10 新京報

  高志凱認(rèn)為現(xiàn)有支付對價方式有違法律關(guān)系

  高志凱 耶魯法學(xué)博士,中國國際文化交流中心理事。高志凱曾供職于摩根斯坦利。

  管維立 百慧勤投資管理公司董事長,曾任國家國有資產(chǎn)管理局企業(yè)司司長。

  “有媒體說高志凱、單偉建反對做股權(quán)分置改革,這個說法不對”,高志凱認(rèn)為,股權(quán)分置問題確實是中國資本市場急需解決的問題之一,這一點已經(jīng)在絕大多數(shù)人中取得共識。“我堅決支持股改,但是反對支付對價。”

  觀點1

  對價無法律依據(jù)

  目前兩批股改中的主導(dǎo)觀點是,非流通股東必須支付所謂的“對價”,最終達(dá)成協(xié)議時,多數(shù)必須有非流通股東向流通股東交付一定數(shù)量的

股票,高志凱認(rèn)為,停止融資,實際上變成了脅迫非流通股股東支付股票的手段。在法律基礎(chǔ)上說,“對價說”沒有根據(jù),“對價說”不是解決
股權(quán)分置
問題的正確方法。

  高志凱給出了幾點理由:第一,法律保護(hù)公有財產(chǎn)和私人財產(chǎn),因此無論是國企,民企還是個人,其所持的股份都同樣受法律保護(hù);第二,法律保護(hù)的是財產(chǎn),而不是“價格”。以歷史成本論對價是不合理的,股民入市,風(fēng)險自負(fù)。因此不得無故剝奪任何股東的股票擁有權(quán);第三,價格只是財產(chǎn)的基本屬性,不是全部屬性。要求非流通股東交出股票,實際上徹底改變了股票的法律關(guān)系,實質(zhì)上構(gòu)成對財產(chǎn)的剝奪;第四,流通股東并不擁有股票流通的獨享權(quán)和排他權(quán),“暫不流通”并不等于“永不流通”,不能憑空創(chuàng)造新的權(quán)利,也不能憑空強(qiáng)加新的義務(wù)。高志凱說,從這一點看,將“非流通股”改稱“未流通股”更為確切。

  高志凱認(rèn)為,流通股股東究竟有沒有權(quán)利要求非流通股股東支付“對價”,是無可回避的根本性法律問題,

證監(jiān)會在此問題上含糊其詞,正是造成今日復(fù)雜局面的主要原因。

  管維立也認(rèn)為,股權(quán)分置改革中支付“對價”既無法律根據(jù),也沒有事實和理論支持。在股權(quán)分置改革中論及歷史成本,凈資產(chǎn)等都是不正確的。

  觀點2

  對價先例不能破

  高志凱認(rèn)為,如果必須支付“對價”才能完成全流通,這種支付理論得以成立并構(gòu)成先例,將打破法律對財產(chǎn)的保護(hù),實質(zhì)上構(gòu)成對財產(chǎn)的剝奪。高志凱認(rèn)為,雖然股改對價的支付是一次性的,把非流通股股東的股票變到流通股股東口袋里,會產(chǎn)生一定的社會效益,但“今天你有一個理由要求支付對價,明天就可能有一千個理由要求重復(fù)類似的情形”。

  高認(rèn)為,對于合法財產(chǎn)的保護(hù),實際上對于流通股股東是有利的。流通股股東除去股票,一定還有別的財產(chǎn)。

  “憲法保護(hù)合法財產(chǎn),是來之不易的權(quán)利。不能只看到這個權(quán)利對于自己的保護(hù),而看不到對于其他人的保護(hù)。要一視同仁地珍惜。己所不欲,勿施于人。”高志凱說。

  管維立則認(rèn)為,股權(quán)分置并不是中國股市惟一的問題,但股權(quán)分置改革中現(xiàn)有的“對價”措施將給中國股市造成不良影響。

  觀點3

  適用合同法律關(guān)系

  要厘清股權(quán)分置改革的法律性質(zhì)及法律關(guān)系,首先要對股權(quán)分置的法律性質(zhì)和法律關(guān)系得出結(jié)論。廣東海埠律師事務(wù)所方立認(rèn)為,股權(quán)分置的法律性質(zhì)和法律關(guān)系是平等的民事主體之間訂立的契約關(guān)系,也即合同,這種合同關(guān)系是這樣形成的:1、非流通股股東(募集設(shè)立)或上市公司(發(fā)起設(shè)立)以招股說明書作為要約,流通股股東以認(rèn)購股票作為承諾,完成了一項合同的訂立。2、在民事主體(機(jī)構(gòu)或個人)成為上市公司股東之后,共同締結(jié)并履行公司章程這一法定契約性文件,也可視為完成了一項合同的訂立。

  在招股說明書或章程中均有明確約定:非流通股股東的股票不上市流通,流通股股東的股票上市流通,這就是股權(quán)分置法律關(guān)系的實質(zhì):即基于平等的民事主體締結(jié)合同之后形成的契約或合同關(guān)系,股權(quán)分置是前述主體締結(jié)的合同中的一項重要內(nèi)容或者說重大條款。

  本報記者 吳敏


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