清理大股東資金占用 行為界定有一定難度

　　□本報記者 盛敏

　　近日中國證監會負責人提出，為了進一步夯實證券市場的基石，證監會將會同有關部門堅決清理控股股東或實際控制人占用上市公司資金這一問題，對資金被控股股東或實際控制人嚴重侵占的上市公司主要負責人依法追究法律責任，必要時實施市場禁入，對侵占上市公司資產的控股股東和實際控制人依法追究法律責任。　

　　業內人士認為，目前大股東占用上市公司資金、侵占上市公司資產的行為越來越隱蔽，對違規行為作出較明確的法律界定有一定難度。會計師事務所加強對上市公司資金占用的專項審計、其他證券法規配合約束資金占用問題等措施，在一定程度上可以促進資金占用問題的解決。

　　行為界定有一定難度

　　追究當事人的法律責任，就應當對違規行為做出較為明確的界定。

　　中捷股份(資訊 行情 論壇)的財務總監兼董秘單升元表示，以往大股東資金占用問題往往表現為直接占用，監管和規范的難度比較低。在對上市公司加強監管后，股東占用上市公司資金的形式更加隱蔽，常常體現為不公正關聯交易、延期付款、溢價收購等多種形式。這些隱蔽的資金占用行為往往較難明確判定，因此對違規行為的界定有一定難度。

　　控股股東或實際控制人對上市公司資金或資產的侵占很多體現為集團公司對上市公司的控制。在上市公司和集團公司的資金往來方面，集團公司往往具有強大的控制權，主要體現在關聯資產收購和出售、關聯債務擔保、關聯債權債務往來等各個方面。

　　《中國上市公司治理準則》已對上市公司和集團公司的關聯作出約束性規定：關聯交易活動應遵循商業原則，做到公正、公平、公開，并要充分披露已采取或將采取的保證交易公允的有效措施。上市公司與股東及關聯企業間的交易應當遵循所簽訂的協議，協議內容應貫徹公允、穩定、明確具體的原則，并有明確的定價、支付、權利義務、違約責任。上市公司應將該協議的訂立、變更、終止或事實不履行等事項予以披露。關聯交易的價格原則上應不偏離市場獨立第三方的價格或取費的標準。股東不得以各種形式占用或轉移上市公司的資金、資產及其他資源。上市公司不得為股東及其關聯單位提供經濟擔保�！�

　　準則中的關聯交易行為多用原則性、提示性語言進行描述，很難用明確的標準來界定。這也是為什么關聯交易一直是監控的重點，但卻難以解決不公正交易的原因之一。

　　配合其他措施聯動

　　解決上市公司資金占用和資產侵占問題，不僅需要專項條例做出規定，而且需要其他相關法規和制度的配合。

　　國泰君安研究所策略研究部經理徐凌峰認為，我國已頒布的部分證券法規其實已經涉及到大股東資金占用的問題。如在分類表決的有關規定中，國家規定大股東不歸還上市公司占用的資金，則上市公司不具備再融資資格。這其實也是解決上市公司資金占用問題的一個措施，雖沒有直接追究大股東的法律責任，但從經濟利益和資格認定方面約束了大股東的資金占用行為。

　　資料顯示，2004年12月中國證監會發布的《關于加強社會公眾股股東權益保護的若干規定》第五條指出：“上市公司被控股股東或實際控制人違規占用資金，或上市公司違規為關聯方提供擔保的，在上述行為未糾正前，中國證監會不受理其再融資申請�！�

　　根據有關要求，在年報中會計師事務所會對上市公司的資金占用問題進行專項審計。深圳鵬城會計師事務所蔣穎表示，現實決定了控股股東與上市公司之間存在千絲萬縷的聯系，會計師事務所會根據證監會的規定對資金占用問題進行專項審計，客觀公正得反映資金占用情況，證監會等監管機構會對其反映的不合理行為采取處罰措施。專項審計報告由中介機構出具，具有專業性、客觀性和公正性，會對監管機關了解問題真相起到一定作用。完善專項審計報告批露、加強會計師事務所的管理等措施在一定程度上會對違規行為的界定起到幫助作用。