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清議／文
格力電器(資訊 行情 論壇)董事會在最近表決關(guān)聯(lián)方股權(quán)收購案時耍了一個花樣，認為在4位關(guān)聯(lián)董事回避的情況下，剩下3位參加表決的非關(guān)聯(lián)董事不能滿足“二分之一”以上多數(shù)原則的要求，因此未執(zhí)行重大關(guān)聯(lián)方交易事項關(guān)聯(lián)董事回避的表決辦法，7位董事不僅均參加了表決，而且7位董事的表決均視為有效。然而，這是一個非�；奶频倪壿嫛�
所謂參加表決的多數(shù)原則其實是指出席會議的多數(shù)原則。只要出席會議的董事人數(shù)達到法定的二分之一以上，董事會就具有相應(yīng)的合法性。進一步說，所謂關(guān)聯(lián)董事回避法，并不是剝奪關(guān)聯(lián)董事的表決權(quán)，更不表示剝奪他們出席董事會的權(quán)利，而是視其表決權(quán)就特定的關(guān)聯(lián)方交易事項來說為無效。因此，格力電器是次討論重大關(guān)聯(lián)方交易事項的董事會未采取關(guān)聯(lián)董事回避法進行表決是錯誤的。正確的做法是，由全部7位董事參加表決，但其中4位關(guān)聯(lián)董事無論贊成或反對或棄權(quán)，都視為無效表決，最終由3位非關(guān)聯(lián)董事來決定是否將重大關(guān)聯(lián)方交易議案提交股東大會討論。
那么，非關(guān)聯(lián)董事憑什么贊成或反對呢？就關(guān)聯(lián)方交易而言，他們的主要依據(jù)應(yīng)當(dāng)是該等關(guān)聯(lián)方交易是否合法，是否對中小股東利益構(gòu)成損害。在合法的前提下，如果格力電器擬收購的大股東4家控股子公司將為中小股東帶來顯而易見的重大損失，那么他們無疑應(yīng)當(dāng)加以反對。
應(yīng)當(dāng)說，判斷收購關(guān)聯(lián)方子公司是否將對中小股東利益構(gòu)成損害，對于智力健全的獨立董事不應(yīng)當(dāng)是一件難事。比如說，既然凌達壓縮機上一個會計年度虧損額高達2868萬元，在不改變其他條件的情況下，憑什么不會在收購后繼續(xù)發(fā)生巨額虧損呢？再比如說，截止2004年3月31日，格力小家電凈資產(chǎn)為-3368萬元，按照“0”價格收購其75%的股權(quán)，不等于收購了2526萬元的虧損嗎？即使按照評估價值-990萬元計算，收購小家電也意味著虧損743萬元。糟糕的是，在中小股東將遭受損失的同時，大股東卻因為不公允的評估增值在關(guān)聯(lián)方交易中套利6998萬元(詳見《質(zhì)疑格力電器關(guān)聯(lián)方股權(quán)收購》一文)。
非常遺憾，格力電器的3位非關(guān)聯(lián)董事居然對該等明顯損害中小股東利益的關(guān)聯(lián)方股權(quán)收購案投了贊成票。他們分別是董明珠、張新民、程秀生。很有必要記住他們的姓名，為的是一旦他們投贊成票的關(guān)聯(lián)方股權(quán)收購事項最終為中小股東利益帶來實際損害，依據(jù)現(xiàn)行法律可以將他們告上法庭，追究他們的賠償責(zé)任。
接下來，球似乎被踢到證券投資基金經(jīng)理腳下。在將于10月15日舉行的臨時股東大會上，出于關(guān)聯(lián)方回避的考慮，擁有格力電器50.28%股份的大股東格力集團和另持有格力電器8.38%股份的格力房產(chǎn)顯然不能直接決定上述關(guān)聯(lián)方股權(quán)收購事項。這一情況下，該等關(guān)聯(lián)方股權(quán)收購議案能否獲得股東大會表決通過，在流通股中持股比例較高的證券投資基金經(jīng)理無疑可以發(fā)揮重要作用。
不排除證券投資基金經(jīng)理以消極態(tài)度處理其表決權(quán)的可能性，比如說他們可能根本不派代表出席股東大會，或者簡單認同董事會決議并投下贊同票……
不論事情的結(jié)果究竟怎樣，有一點是可以肯定的——作為共同基金，證券投資基金及其經(jīng)理人應(yīng)當(dāng)站在社會公眾的立場上，為維護社會公眾利益，旗幟鮮明地反對一切損害中小股東利益的行為。毫無疑問，證券市場必須維護中小股東利益，這是鐵打不動的、放之四海而皆準(zhǔn)的真理。于是，反對大股東損害中小股東利益就是維護社會公眾利益，而維護社會公眾利益就是維護證券投資基金受益人利益，就好像遵守法律符合全體公民利益同時也符合基金受益人的道理一樣。
成熟市場的經(jīng)驗表明，共同基金在促進上市公司改善公司治理方面發(fā)揮著最積極的作用。沒有它們的積極參與，不可能贏得良好的公司治理。有理由相信，中國在這一方面不會是一個例外。
(作者為經(jīng)濟觀察研究院院長）
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