獨立董事為什么不起作用

　　顧雛軍和他的格林柯爾系近年來已不止一次吸引著公眾的眼球，去年郎咸平《質疑顧雛軍七板斧伎倆席卷國家財富》牽引出了國企改革的大論戰。今年年初格林柯爾因往年關聯交易遭受香港聯交所譴責，緊接著顧又被新鴻基證券前股票經紀人宋秦為1053萬港元的公關費在香港提起起訴。不久前，科龍公告稱因涉嫌違反證券法規正在受到中國證監會的立案調查。現在，嚴義明律師則以格林柯爾旗下的科龍電器(資訊 行情 論壇)作為他打響獨立董事獨立運動的第一戰。即使顧雛軍在聲稱其遭賊偷又被賊咬，不過，明眼人都看得出，顧的形象

實在不是那么干凈的了。

　　格林柯爾神話與獨立董事卸責

　　2000年，顧雛軍在開曼群島注冊的格林柯爾科技控股有限公司成功登陸香港創業板，融資5.46億元。隨后，顧雛軍以私人控股的廣東格林柯爾(原為顧德格林柯爾)和揚州格林柯爾為平臺，陸續收購的科龍、美菱、揚州亞星、ST襄軸(資訊 行情 論壇)四家國內上市公司。此外，顧雛軍收購科龍后，動用科龍資金，以科龍名義收購的非上市企業及生產線，如吉諾爾、上菱電器、阿里斯頓等。從而建立起了其格林柯爾系，然而，收購這些企業約需10多億元資金，這些資金從何而來一直是個疑問。

　　2001年，在科龍電器陷入最困難的時候，格林柯爾收購科龍電器，并在一年以后使曾經巨虧了20多億元的科龍贏利9000萬元，創造了格林柯爾神話。也有媒體指出，由于香港格林柯爾在大陸的銷售業務由其海外子公司控制，商業機密使得審計師只能以海外公司申報數據為準，在公司歷年投入業務運作資本不到總資產20%的情況下，香港格林柯爾的利潤奇跡是否可信。

　　從科龍電器業績受到的質疑以及在內部審計上所出現的問題，其獨立董事均未提出質疑，而在科龍電器遭遇停產、查封、資金緊缺、監管部門調查等問題時，3名任期長達三四年的獨董體突然提出辭職。為何之前他們并未對公司的重大經營、決策提出疑義，而在現在卻提出辭職，這不能不讓人懷疑是否他們借此推卸責任。

　　獨立董事問題重重

　　從格林柯爾受到質疑和其獨立董事是否盡責的疑問這一事件，事實上背后是獨立董事制度在中國實踐中存在嚴重問題。獨立董事制度產生于英美等股權分散的資本市場，由于我國市場環境與國外差異很大，自我國引入獨立董事制度以來，出現了一系列的問題。各種對獨立董事的戲稱不斷出現，比如，人情董事、花瓶董事、榮譽董事、糊涂董事、傀儡董事等等，大多獨立董事并不能對公司起到監督作用。由于中國資本市場上一股獨大、股權分置、控股股東行為不規范等等而導致違法違規行為并未因為獨立董事制度的建立而得到有效的遏制，甚至一些正直的獨立董事還遭遇解聘的境地。

　　首先，對獨立董事制度的法律、法規并不完善，在《公司法》中，并未對上市公司獨立董事作出規定，在《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》中也僅僅要求上市公司董事會成員中應當至少包括三分之一獨立董事。并未對于獨立董事的權利和義務作出具體規定。值得注意的是，《關于加強社會公眾股股東合法權益保護的若干規定》、《關于上市公司建立獨立董事制度的指導意見》等會加強獨立董事制度建設，在法律法規上作出規定。

　　其次，由于我國上市公司一股獨大，控制了董事會，獨立董事的提名和任命都由大股東左右。在這種情況下，獨立董事由大股東聘用，而要向中小投資者服務從而監督公司大股東、經理層，出現了獨立董事的角色沖突，使得獨立董事在行使其權利時難以保障相對于大股東和管理層的獨立性。

　　獨立董事獨立運動是一個方向

　　在大股東一統天下的中國證券市場，將要由中小投資者自己組織起隊伍來推翻原來的董事會，并且引入新的、真正獨立的獨立董事，形成真正為所有股東利益服務的董事會。這無疑是一場革命，是一場民主革命，由占多數的中小股東為自己權益而戰的革命。在以往，雖然有很多投資者遭受大股東、經理層掠奪而抗爭，但由于勢單力薄而難以維權成功。從嚴義明律師發起的這場運動的方式來看，是通過組織中小投資者，聚沙成塔，形成集體力量，行使自益權和共益權的行為。

　　另外，在其方案中也可以看出，委托投票權征集人提名獨立董事人選，即由代表中小股東的律師來提名獨立董事候選人，雖然似乎一制度(或方式)還有待考慮，但如果推行下去，必將推動獨立董事的職業化。因為只有稱職的人選才能得到提名和中小股東的認可。

　　開展獨立董事的獨立運動，據我了解，嚴義明律師已經準備了幾年的時間，不僅是有備而來，還會長期堅持下去：不只是針對科龍電器，還會有更多的上市公司會被卷入進來。科龍只是一個被選擇的突破口，是一個開始。這場運動的肇始者--嚴義明律師的所作所為代表了當前證券市場投資者的良好愿望。不論這次活動不管其成功與否，其本身對于完善上市公司治理結構和股東訴訟制度都具有啟發意義。

　　至于嚴義明本人是否在這當中有個人利益，我認為我們應當就結果來下結論，而就這一活動的初衷來看，無疑是在中國證券市場制度建設的完善上會留下濃濃的一筆。既然這是以投資者的名義和利益發起的抗爭，我想投資者自然會作出理性的判斷，投資者和公眾自然能夠給予相應的支持。當個人需要與社會需要結合起來時，這種需要就是社會需要。獨立董事獨立運動本身就是社會需要。

　　作者：趙明勛

　　(來源：上海證券報）