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　　22億簽下的云南白藥股權(quán)市值已超52億

　　本報(bào)記者 王先知 北京報(bào)道

　　福建首富、新華都實(shí)業(yè)集團(tuán)董事長(zhǎng)陳發(fā)樹正忙于打一場(chǎng)頗有分量的官司。狀告紅塔煙草(集團(tuán))有限責(zé)任公司(下稱“紅塔集團(tuán)”)，糾紛波及中國(guó)煙草公司以及云南白藥(000538)12.32%股權(quán)爭(zhēng)奪戰(zhàn)，這些關(guān)鍵詞使得這場(chǎng)官司引爆社會(huì)各界的關(guān)注。

　　8月23日上午9時(shí)，案子在云南省高級(jí)人民法院正式開庭審理，云南紅塔的上級(jí)單位中國(guó)煙草總公司(下稱“中煙總公司”)是否有交易否決權(quán)成為雙方激辯的焦點(diǎn)。

　　“結(jié)果什么時(shí)候能出來(lái)，只有天知道。”陳發(fā)樹代理律師北京市尚公律師事務(wù)所律師李慶接受本報(bào)記者采訪時(shí)表示。歷時(shí)兩年有余的云南白藥爭(zhēng)奪戰(zhàn)僵持不下，紅塔集團(tuán)是否構(gòu)成違約、在被告違約的情況下應(yīng)當(dāng)承擔(dān)什么法律責(zé)任等庭審爭(zhēng)論的焦點(diǎn)問題仍在持續(xù)發(fā)酵。

　　中煙是否有否決權(quán)？

　　作為陳發(fā)樹的一審代理律師，李慶從去年下半年就開始代理陳發(fā)樹起訴紅塔集團(tuán)的案子。

　　為了作好庭審準(zhǔn)備，8月21日上午，李慶就飛抵云南昆明，當(dāng)天晚上10點(diǎn)多的時(shí)候，李慶告訴本報(bào)記者，他們還在開會(huì)，在為周四上午開庭的事情作準(zhǔn)備。

　　本報(bào)記者從拿到的《關(guān)于陳發(fā)樹訴紅塔集團(tuán)案的代理意見》書上看到，此次庭審的最大焦點(diǎn)即是：誰(shuí)才是“有權(quán)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)”。

　　據(jù)悉，陳發(fā)樹與云南紅塔的《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》稱，紅塔集團(tuán)的義務(wù)為“在甲方(云南紅塔)收到乙方(陳發(fā)樹)的全部款項(xiàng)后，甲方應(yīng)當(dāng)及時(shí)辦理與本次 目標(biāo)股份轉(zhuǎn)讓有關(guān)的報(bào)批、信息披露等法律手續(xù)”。而作為購(gòu)買方陳發(fā)樹的義務(wù)主要包括配合甲方的報(bào)批工作、提交相關(guān)資料、履行付款義務(wù)以及履行自目標(biāo)股份過 戶后的相關(guān)義務(wù)。

　　該協(xié)議的解除中還特別約定，“此協(xié)議得不到相關(guān)有權(quán)國(guó)有資產(chǎn)的監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的批準(zhǔn)，紅塔集團(tuán)將乙方支付的全部款項(xiàng)不計(jì)利息退還給陳發(fā)樹。”

　　中國(guó)煙草總公司是不是相關(guān)的有權(quán)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)成為糾紛的關(guān)鍵點(diǎn)。對(duì)此，陳發(fā)樹的另一位代理律師王衛(wèi)國(guó)在庭審中提出質(zhì)疑稱，有權(quán)審批本案所涉股份轉(zhuǎn)讓的國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)應(yīng)是財(cái)政部，而不是中國(guó)煙草總公司。

　　本報(bào)記者發(fā)現(xiàn)，2004年6月14日，財(cái)政部頒布的《關(guān)于煙草行業(yè)國(guó)有資產(chǎn)管理若干問題的意見 (財(cái)建[2006]310號(hào))》 稱，中國(guó)煙草總公司(國(guó)家煙草專賣局)本級(jí)的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，由中國(guó)煙草總公司(國(guó)家煙草專賣局)直接向財(cái)政部提出申請(qǐng)，由財(cái)政部審批。

　　此外，中煙總公司所屬煙草單位向非煙草單位的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，主業(yè)評(píng)估價(jià)值在1億元以上(含1億元)、多種經(jīng)營(yíng)在2億元以上(含2億元)的，由各單位逐級(jí)上報(bào)中國(guó)煙草總公司(國(guó)家煙草專賣局)，由中國(guó)煙草總公司(國(guó)家煙草專賣局)報(bào)財(cái)政部審批。

　　根據(jù)上述《意見》，王衛(wèi)國(guó)認(rèn)定，中煙總公司不具備本案所涉股權(quán)交易的法定審批資格。不過，云南紅塔代理律師王琳則答辯稱，在云南紅塔的各上級(jí)單位都同意的情況下，才需要報(bào)財(cái)政部終極審批，由于中煙總公司否決了此次股權(quán)轉(zhuǎn)讓，因此無(wú)需上報(bào)。

　　“本案的關(guān)鍵是中煙總公司是否有直接否決權(quán)，這是制度的問題，需要國(guó)家有關(guān)部門來(lái)認(rèn)定。”北京市華泰律師事務(wù)所合伙人王科峰律師接受本報(bào)記者采訪時(shí)認(rèn)為，中煙總公司既然不同意本次股份轉(zhuǎn)讓，也就無(wú)需報(bào)批財(cái)政部，如果總公司批準(zhǔn)了這項(xiàng)交易，才有必要去報(bào)財(cái)政部批準(zhǔn)。

　　本報(bào)記者還獲悉，鑒于中煙總公司與紅塔集團(tuán)存在著法律關(guān)系上、合同義務(wù)上和違約責(zé)任上的連帶關(guān)系，陳發(fā)樹代理律師已經(jīng)于2012年6月5日向云南省高級(jí)人民法院正式遞交了追加中煙總公司為本案第三人的申請(qǐng)書。

　　拖了三年的股權(quán)轉(zhuǎn)讓

　　事實(shí)上，這場(chǎng)被稱為60余年來(lái)“國(guó)內(nèi)最大的股權(quán)糾紛案”的官司，始于三年前的一樁股權(quán)轉(zhuǎn)讓。

　　陳發(fā)樹團(tuán)隊(duì)向本報(bào)記者提供的材料顯示，2009年9月10日，云南紅塔與福建民營(yíng)企業(yè)家陳發(fā)樹簽訂《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，約定將其持有的占云南白藥總股本12.32%的股份全部轉(zhuǎn)讓給陳發(fā)樹，總交易金額超過22億元。

　　協(xié)議簽訂后，陳發(fā)樹在約定的5個(gè)工作日內(nèi)將約22.08億元的股權(quán)轉(zhuǎn)讓款全部轉(zhuǎn)入云南紅塔指定的賬戶。云南紅塔向陳發(fā)樹開具了收款專用發(fā)票，并出具了書面說明，確認(rèn)收到該款。

　　但此后，紅塔集團(tuán)一直“杳無(wú)音信”，這讓陳發(fā)樹坐立不安。2011年4月27日，陳發(fā)樹向云南紅塔集團(tuán)出具《辦理股份過戶登記催促函》，要求云南紅塔集團(tuán)自接函之日起10個(gè)工作日內(nèi)轉(zhuǎn)讓協(xié)議項(xiàng)下股份，辦理過戶登記至原告名下。

　　2011年5月10日，云南紅塔以“必須獲得有權(quán)國(guó)資監(jiān)管機(jī)構(gòu)的批準(zhǔn)后方能實(shí)施”為由回復(fù)陳發(fā)樹，需要繼續(xù)等待。

　　在反復(fù)催促無(wú)效的情況下，陳發(fā)樹開始在北京與多家律師事務(wù)所接洽，走上了“維權(quán)”路。2011年12月8日，陳發(fā)樹向云南省高級(jí)人民法院遞交 《民事起訴狀》，正式起訴云南紅塔。2012年4月6日上午10點(diǎn)，在云南省昆明的云南高級(jí)人民法院10號(hào)法庭，陳發(fā)樹與紅塔集團(tuán)的股權(quán)糾紛案正在審理， 這次主要是律師提交證據(jù)階段，并沒有公開審理。

　　王衛(wèi)國(guó)認(rèn)為，自2009年12月3日起至今，被告的報(bào)批流程一直停留在中煙總公司，上報(bào)財(cái)政部的環(huán)節(jié)一直處于停滯狀態(tài)。中煙總公司的行為，從國(guó)資管理的角度講，是故意不履行報(bào)批義務(wù)，從合同法的角度講，是故意延遲和拒絕履行合同義務(wù)。

　　針鋒相對(duì)的是，紅塔集團(tuán)代理律師表示，雙方的交易必須由紅塔集團(tuán)上報(bào)到云南中煙，再上報(bào)到中煙總公司，云南紅塔在交易完成后就已完成上報(bào)，但無(wú)權(quán)越級(jí)上報(bào)至財(cái)政部，因此不存在消極履行合同責(zé)任問題。

　　對(duì)于雙方的糾紛，8月22日，云南白藥相關(guān)負(fù)責(zé)人告訴本報(bào)記者，本質(zhì)上這是一單交易，沒有誰(shuí)勝誰(shuí)負(fù)之說，雙方都有自己的籌碼，股東之間的爭(zhēng)議，公司經(jīng)理層不會(huì)對(duì)此做任何評(píng)價(jià)。

　　云南白藥的漁利

　　事實(shí)上，云南白藥股價(jià)大漲，被認(rèn)為是造成此次交易無(wú)法順利進(jìn)行的原因。

　　陳發(fā)樹團(tuán)隊(duì)一位不愿署名的人士告訴本報(bào)記者，值得注意的是，紅塔集團(tuán)“報(bào)請(qǐng)中國(guó)煙草總公司批準(zhǔn)過戶”僅僅是一次“合規(guī)性審批”(全國(guó)類似審批的 通常期限為：國(guó)資委系統(tǒng)98個(gè)日歷日，財(cái)政部系統(tǒng)72個(gè)日歷日)。但是陳發(fā)樹雖不斷催促，卻不得批復(fù)，而此期間，該股權(quán)的市值已由22億漲到目前的40多億，最高曾高達(dá)60多億。

　　據(jù)本報(bào)記者統(tǒng)計(jì)，這筆6581萬(wàn)股的云南白藥股票經(jīng)過2010年7月的10股轉(zhuǎn)增3股后，增加到約8555.8萬(wàn)股。當(dāng)年云南白藥每股33.543元的價(jià)格到8月24日收盤，已經(jīng)飆升到60.86元/股，市值逾52億元，漲幅高達(dá)136%。

　　2012年1月17日，中國(guó)煙草總公司回應(yīng)稱“為確保國(guó)有資產(chǎn)保值增值，防止國(guó)有資產(chǎn)流失，不同意本次股份轉(zhuǎn)讓”。至此，陳發(fā)樹的云南白藥股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同正式流產(chǎn)。

　　王衛(wèi)國(guó)認(rèn)為，中煙總公司不同意的理由是所謂“防止國(guó)有資產(chǎn)流失”。說通俗一點(diǎn)，就是“賣虧了”，無(wú)非是事后發(fā)現(xiàn)所賣的股票還有增值預(yù)期。難道說，賣出去的東西有了增值預(yù)期就是國(guó)有資產(chǎn)流失？

　　對(duì)于本案，云南紅塔代理律師孫玲曾表示，國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)管必須按照規(guī)定的程序和要求進(jìn)行，而這些內(nèi)容在簽約時(shí)陳發(fā)樹就應(yīng)該清楚，即有權(quán)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的批準(zhǔn)存在同意與不同意兩種可能。

　　“按照中煙關(guān)于國(guó)資流失的邏輯，如果價(jià)格漲了，就是國(guó)有資產(chǎn)流失，如果價(jià)格跌了，就是合法轉(zhuǎn)讓，時(shí)間拖得越久越有利，國(guó)企在整個(gè)過程絕對(duì)永遠(yuǎn)立于不敗之地，這種讓國(guó)有資產(chǎn)保值升值的辦法不禁讓人唏噓。”在北京大學(xué)光華管理學(xué)院副院長(zhǎng)劉學(xué)看來(lái)，“國(guó)有資產(chǎn)流失”不應(yīng)該成為國(guó)企單方毀約的借口。

　　據(jù)悉，陳發(fā)樹授權(quán)其代理律師還向國(guó)家煙草專賣局提出行政復(fù)議。針對(duì)這一申請(qǐng)，國(guó)家煙草專賣局于4月19日利用自身還具有的企業(yè)身份(中國(guó)煙草總公司)，以陳發(fā)樹請(qǐng)求不屬于行政復(fù)議法規(guī)定的復(fù)議范圍為由，將行政復(fù)議拒絕。

　　孫玲表示，國(guó)有資產(chǎn)管理者屬于行政法人，而中國(guó)煙草總公司為國(guó)有獨(dú)資公司，不屬于行政機(jī)構(gòu)，因此中煙的審批并非行政審批，而是公司法人行為，因此陳發(fā)樹無(wú)權(quán)提起行政復(fù)議。

　　針對(duì)行政復(fù)議被拒，陳發(fā)樹于2012年5月7日向北京第一中級(jí)人民法院提起行政訴訟，6月21日，陳發(fā)樹方面收到法院行政裁定書，稱陳發(fā)樹的起訴不屬于人民法院受理范圍，不予受理。

　　8月21日上午，中國(guó)煙草總公司宣傳部一位姓王的處長(zhǎng)告訴本報(bào)記者，這個(gè)案子總公司并不直接負(fù)責(zé)，主要是由云南紅塔集團(tuán)操作，具體詳情還需要進(jìn)一步了解才能告知。

　　而對(duì)于股東之爭(zhēng)，云南白藥上述相關(guān)負(fù)責(zé)人告訴本報(bào)記者，都把云南白藥股權(quán)當(dāng)做香餑餑，他們的壓力更大了。并稱希望糾紛雙方惺惺相惜，決斗也應(yīng)該保持君子風(fēng)度。

　　“從陳發(fā)樹方的訴求要求履行股權(quán)轉(zhuǎn)讓過戶等來(lái)看，法律很難支持。但作為合同的一方當(dāng)事人，依約履行了義務(wù)，對(duì)方不履行或不能履行合同，給陳發(fā)樹方造成了巨大損失，對(duì)方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。”王科峰認(rèn)為。

　　王科峰表示，目前中國(guó)的法律對(duì)企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)管理(包括轉(zhuǎn)讓股權(quán))有特別法規(guī)定，國(guó)企本身對(duì)于轉(zhuǎn)讓重大財(cái)產(chǎn)，其無(wú)權(quán)決定，按照一般慣例，本案在8月23日開庭庭審結(jié)束后，一般不會(huì)當(dāng)庭宣判，如果以后判決下來(lái)對(duì)其不利，其不服可以依法向最高人民法院提起上訴。

　　陳發(fā)樹云南打官司結(jié)局尚未可知，云南白藥這筆難清理的賬仍將是市場(chǎng)關(guān)注的焦點(diǎn)。