本報(bào)訊(記者 薄繼東)本報(bào)9月27日刊出的《廣發(fā)借殼延邊公路惹爭(zhēng)議》一文引起市場(chǎng)強(qiáng)烈反響。近日，記者就廣發(fā)證券借殼延邊公路(000776)上市計(jì)劃中涉及的法律問(wèn)題，以及滬深證券交易所8月30日頒布的《有關(guān)上市公司股權(quán)分布問(wèn)題的補(bǔ)充通知》的合法性問(wèn)題，向?qū)�業(yè)律師進(jìn)行了咨詢。

　　流通股比例僅3.72%

　　根據(jù)延邊公路9月26日發(fā)布的一系列公告，在回購(gòu)、縮股和增發(fā)換股吸收合并三部曲完成后，新延邊公路(擬更名為廣發(fā)證券)的總股本擴(kuò)大為250704.5732萬(wàn)股，而該股一年內(nèi)的可流通股依然維持在9318.3961萬(wàn)股。“公開發(fā)行”的股份(即無(wú)限售條件流通股)占總股本的比例為3.72%，不符合《證券法》第50條第3款規(guī)定的上市條件。

　　對(duì)此，廣發(fā)證券方面給出的解釋是，深證所曾于8月30日發(fā)布了《〈深圳證券交易所股票上市規(guī)則〉有關(guān)上市公司股權(quán)分布問(wèn)題的補(bǔ)充通知》，該通知指出，持有上市公司10%以下股份的股東(大股東一致行動(dòng)人除外)持有的股份納入社會(huì)公眾持股范疇。而新延邊公路持股比例在10%以下的“社會(huì)公眾股東”所持股份達(dá)68496.8962萬(wàn)股，占總股本的27.32%，超過(guò)了《證券法》規(guī)定的10%的底線標(biāo)準(zhǔn)。

　　交易所偷換概念

　　記者特別注意到，《證券法》第50條第3款規(guī)定的上市條件是，“公開發(fā)行的股份達(dá)到公司股份總數(shù)的25%以上，公司股本總額超過(guò)4億元的，公開發(fā)行股份的比例為10%以上”，而在兩交易所《補(bǔ)充通知》中“公開發(fā)行股份”幾字先被偷換成“社會(huì)公眾持股”，隨后兩交易所對(duì)社會(huì)公眾股下了定義——社會(huì)公眾不包括：1、持有上市公司10%以上股份的股東及其一致行動(dòng)人；2、上市公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員及其關(guān)聯(lián)人。

　　言下之意，社會(huì)公眾股包括持有上市公司10%以下的非流通股或處于“一年禁售”期內(nèi)的限售流通股。京都律師事務(wù)所上海分所的許平文律師，在認(rèn)真查閱了交易所的有關(guān)文件后判斷說(shuō)，《補(bǔ)充通知》一定是針對(duì)全流通的股票制定的。他表示，“一年禁售”期過(guò)后，市場(chǎng)不再存在流通與非流通的差別，將持股10%以下的股東視為社會(huì)公眾股東是站得住腳的；但在“一年禁售”期內(nèi)是存在問(wèn)題的。

　　該所的執(zhí)行主任王眾律師則更直截了當(dāng)?shù)乇硎荆瑴�深證券交易所沒(méi)有擅自對(duì)《證券法》作出“司法解釋”的權(quán)力，《證券法》第50條明文指出，證券交易所只能規(guī)定“高于”《證券法》規(guī)定的上市條件，不能規(guī)定“低于”《證券法》規(guī)定的上市條件。上海某上市公司董事長(zhǎng)說(shuō)得好，“當(dāng)我們遇到新問(wèn)題的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)考慮如何去遵守法律，而不是挖空心思去修改法律。”

　　上市公司10%以下的股份，顯然不等同于“公開發(fā)行股份”。具體到廣發(fā)證券借殼延邊公路上市的案例中，廣發(fā)證券借以滿足深證所上市條件的持股10%以下的股東多數(shù)為發(fā)起人法人股，屬非公開發(fā)行的股份。

　　上證所回應(yīng)：市場(chǎng)環(huán)境大不相同了

　　本報(bào)訊(記者 薄繼東)9月29日，上海證券交易所上市公司部總監(jiān)周國(guó)慶，就8月30日兩交易所同時(shí)發(fā)布《有關(guān)上市公司股權(quán)分布問(wèn)題的補(bǔ)充通知》一事，接受了記者的采訪。

　　周國(guó)慶認(rèn)為，目前的市場(chǎng)環(huán)境和以前的已經(jīng)大不相同了，在實(shí)施

　　在談及廣發(fā)證券借殼延邊公路(000776)上市的具體案例時(shí)，周國(guó)慶推說(shuō)，這在深圳證券交易所的管轄范圍里，自己不太清楚。周先生表示，滬市上市公司第一個(gè)有可能遇到類似問(wèn)題的是上港集箱(600018)，因?yàn)?span id=stock_sh600018>上港集團(tuán)在換股整體上市的過(guò)程中設(shè)有現(xiàn)金選擇權(quán)，理論上存在大量流通股股東選擇行使現(xiàn)金選擇權(quán)從而導(dǎo)致不符合上市標(biāo)準(zhǔn)的可能。不過(guò)記者注意到，與延邊公路不同，上港集箱早已過(guò)了股改“一年禁售”期。