一只老鼠和背后的十只老鼠

　　本報(bào)記者 劉 巍

　　北京報(bào)道

　　中國(guó)證券市場(chǎng)的違規(guī)違法行為已經(jīng)很難說(shuō)是偶然現(xiàn)象。2004年初有關(guān)部門(mén)整頓證券業(yè)以來(lái)，一家家證券公司隕落——昔日龍頭南方證券被行政托管，德恒證券、恒信證券、漢唐

證券、閩發(fā)證券相繼“出事”，從大名鼎鼎的“德隆系”坍塌，資本大鱷“鴻儀系”告急，再到伊利股份、四川長(zhǎng)虹、創(chuàng)維數(shù)碼“問(wèn)題高管”，諸多上市公司“麻煩”不斷。

　　股市屢提不振，除了與生俱來(lái)的股權(quán)分置頑癥之外，監(jiān)管、處理證券市場(chǎng)的違法違規(guī)行為也越來(lái)越重要。就此問(wèn)題，記者采訪了北京大學(xué)金融法研究中心白建軍教授。

　　普遍違規(guī) 法難責(zé)眾

　　《21世紀(jì)》：你能介紹一下我國(guó)證券市場(chǎng)的違規(guī)違法行為主要有哪些途徑或形式？

　　白建軍：從定性上說(shuō)，證券市場(chǎng)的違規(guī)違法操作主要有以下幾種：內(nèi)幕交易，就是利用內(nèi)部信息為謀取私利買(mǎi)賣(mài)證券；操縱市場(chǎng)，操縱證券、期貨交易價(jià)格；證券公司的工作人員或整個(gè)證券公司挪用客戶保證金或股票，謀取私利；證券公司工作人員欺詐客戶，翻炒證券。以上這幾種主要是發(fā)生在交易所的，另外還有一級(jí)市場(chǎng)上的一些違法違規(guī)行為，如欺詐發(fā)行；上市公司虛假財(cái)務(wù)信息，騙取公眾信任；在年報(bào)、季報(bào)持續(xù)性信息中沒(méi)有完全按法律規(guī)定披露該披露的信息等。

　　《21世紀(jì)》：那么這幾大類(lèi)違法違規(guī)行為發(fā)生的概率各有多大，大致是一個(gè)什么樣的比例？

　　白建軍：從定量的角度來(lái)說(shuō)是很難準(zhǔn)確描述的。我們近期完成的一個(gè)課題，從內(nèi)在分類(lèi)或者說(shuō)從結(jié)構(gòu)性角度得出了一個(gè)大致比例。我們選取了證監(jiān)會(huì)、深交所和上交所公開(kāi)處罰(包括公開(kāi)譴責(zé))的所有證券業(yè)違法違規(guī)行為，共計(jì)600多例作為樣本，其中信息披露方面違規(guī)約占39%，違規(guī)操作(全權(quán)委托、在客戶下單過(guò)程中提前靠后等違反有關(guān)行業(yè)規(guī)范)約占35%，違反公司治理有關(guān)規(guī)定的約占7%，操縱市場(chǎng)價(jià)格的約6%、內(nèi)幕交易約占1.2%。

　　雖然內(nèi)幕交易占的比例看上去很低，但是要考慮到證券領(lǐng)域的違法違規(guī)、甚至犯罪有一個(gè)重要現(xiàn)象——違規(guī)暗數(shù)。因?yàn)樽C券市場(chǎng)中的違法違規(guī)和傳統(tǒng)街頭犯罪不同，如果出現(xiàn)殺人放火一類(lèi)的案件，被害人馬上就會(huì)報(bào)案，迅速啟動(dòng)司法程序，即使最后沒(méi)有破案，司法機(jī)關(guān)總是知道出現(xiàn)了這類(lèi)案件，會(huì)記錄到違法犯罪體系當(dāng)中去。

　　但證券市場(chǎng)，包括銀行、保險(xiǎn)，甚至是整個(gè)白領(lǐng)犯罪暗數(shù)都很大，也就是說(shuō)雖然實(shí)施了違規(guī)行為但很難被發(fā)現(xiàn)。這不是很難偵破，而是很難知道真正有多少違法違規(guī)的行為。它的總體實(shí)際規(guī)模比已知案件多很多，我們通過(guò)暗數(shù)估計(jì)的一個(gè)比較大規(guī)模的調(diào)查，進(jìn)而推算出除了已經(jīng)公開(kāi)的這600多案例，應(yīng)該還有600-2500例。

　　我們需要“嚴(yán)而不厲”

　　《21世紀(jì)》：為什么違規(guī)欺詐行為屢禁不止，其中的深層原因是什么？

　　白建軍：我主要是從懲戒者，包括證監(jiān)會(huì)、上交所、深交所和法院等執(zhí)法機(jī)關(guān)和準(zhǔn)執(zhí)法機(jī)關(guān)的角度來(lái)考察的，結(jié)果發(fā)現(xiàn)法律監(jiān)管的實(shí)效比較差，制度成本很高。我們前面提到的暗數(shù)較高就是一個(gè)很好反映。比如在房子里抓到1只老鼠，但背后還有10只，這和抓到了5只背后有10只是截然不同的。

　　其次，案件處理的效率比較低，平均每件案子耗時(shí)480多天。執(zhí)法效率低，就會(huì)導(dǎo)致一些人就不太把監(jiān)管放在眼里，甚至一犯再犯。證券市場(chǎng)中，違規(guī)行為的再犯率將近10%，也就是說(shuō)10個(gè)受處理的違規(guī)者中就有1個(gè)是“二進(jìn)宮”、“三進(jìn)宮”。

　　再者，證券公司、上市公司，包括投資者的素質(zhì)都還存在一定問(wèn)題，素質(zhì)不高就會(huì)有更多的人在一些誘惑下選擇犯罪。最后，但也是非常重要的一點(diǎn)是我國(guó)證券市場(chǎng)中法律元素太弱、法制化程度比較低。很多人還是認(rèn)為這些只是市場(chǎng)問(wèn)題、交易問(wèn)題，其實(shí)任何市場(chǎng)問(wèn)題、交易問(wèn)題背后都是法律問(wèn)題。現(xiàn)在連很多監(jiān)管者都沒(méi)有認(rèn)識(shí)到這個(gè)問(wèn)題，這是應(yīng)該值得重視的。

　　《21世紀(jì)》：您剛才提到違規(guī)行為的再犯率比較高，這是不是因?yàn)槲覀兎�律的懲罰力度還不夠？

　　白建軍：關(guān)于懲罰力度要看怎樣理解，一般認(rèn)為力度太低就是判刑太少，建議應(yīng)該引入死刑，我并不同意這種觀點(diǎn)，我認(rèn)為現(xiàn)在更重要的問(wèn)題法律確定性不高。現(xiàn)在違法違規(guī)被處罰的機(jī)會(huì)很小，這就會(huì)使違法違規(guī)者對(duì)自己因違法違規(guī)受到處理的成本和代價(jià)的預(yù)期比較低，因此再犯罪就比較高。我比較傾向于“嚴(yán)而不厲”，“嚴(yán)”是指定量多的違法案件受到及時(shí)的確定的處理，而不讓他有太多的僥幸。至于“厲”則不一定必要。其實(shí)說(shuō)來(lái)說(shuō)去還是違規(guī)暗數(shù)太高，被抓住的可能性很低。

　　用足現(xiàn)有法規(guī)

　　《21世紀(jì)》：如何應(yīng)對(duì)證券市場(chǎng)違規(guī)違法比率很高的現(xiàn)狀？

　　白建軍：首先要提高執(zhí)法效率，提高違法違規(guī)行為受到處罰的可能性，提高違法違規(guī)的成本，這樣才能在一定程度上控制違法違規(guī)的規(guī)模。其次要盡快彌補(bǔ)立法上的缺陷。再次，要提高反應(yīng)速度，提高各類(lèi)各層監(jiān)管主體的效率，有些案子很長(zhǎng)時(shí)間之后再處理意義就不大了。

　　特別對(duì)那些危害到不特定多數(shù)市場(chǎng)主體利益的合法權(quán)益的案件，更要提高處理速度，加大打擊力度。比如操縱市場(chǎng)價(jià)格，會(huì)影響到很多投資者尤其是中小投資者的利益，這遠(yuǎn)比危害了一兩個(gè)確定人數(shù)的案件的危害大得多，更應(yīng)該嚴(yán)格處理。其實(shí)并不是一味加大打擊力度就能夠解決的，即使是加大打擊力度也不是指重判，而是只要有違法違規(guī)行為發(fā)生，就要令其盡最大可能受到處理。

　　現(xiàn)在很多人總是說(shuō)我們法律不完善，當(dāng)然法律確實(shí)還存在漏洞，但最起碼現(xiàn)有的法律要用起來(lái)，現(xiàn)在我們連現(xiàn)有的法律都沒(méi)有執(zhí)行到位。美國(guó)的法律就健全么？如果健全�焻⒆h院、眾議院還天天搞立法干什么？法制化是個(gè)過(guò)程，因?yàn)榉�律需要不斷完善，難道我們就等著，等法律完善的那一天？所以說(shuō)，目前讓現(xiàn)有的法律法規(guī)真正發(fā)揮作用、執(zhí)法到位才是最關(guān)鍵的。

　　《21世紀(jì)》：因?yàn)樽C券市場(chǎng)的違規(guī)行為都比較隱蔽，有沒(méi)有什么具體措施讓執(zhí)法更為有力，更快地發(fā)現(xiàn)這些違規(guī)行為？

　　白建軍：國(guó)外有一套在技術(shù)上比較精準(zhǔn)的設(shè)備，一旦有人操縱市場(chǎng)，哪只股票有異常表現(xiàn)就能很快地體現(xiàn)出來(lái)，其實(shí)我們上交所現(xiàn)在已經(jīng)有了這樣的設(shè)備。所以技術(shù)問(wèn)題不是最主要的，要提高所有參與者的意識(shí)，要讓他們認(rèn)識(shí)到這也是刑事犯罪。其實(shí)真在街頭發(fā)生刑事犯罪，大家都會(huì)報(bào)案，但在證券市場(chǎng)上大家就往往只顧自己的利益了。

　　另外，法律適用者會(huì)遭遇兩難境地，如果發(fā)現(xiàn)案子不處理，那么法律上違規(guī)；但要真要?jiǎng)邮痔幚恚�這些人往往是財(cái)富上的精英或在政治方面有一定關(guān)系，有人認(rèn)為會(huì)打擊市場(chǎng)人氣，兩難境地搞得監(jiān)管部門(mén)確實(shí)在處理案件中受到很多制約。