并購：牽著法律的手

　　并購過程牽涉許多法律問題，應當謹慎策劃和防范。在并購的前、中、后皆有不同的法律問題需要處理，經(jīng)營者應有正確的認知才行

　　文/孟憲生

　　時下，企業(yè)并購形成新的浪潮，跨國并購已經(jīng)成為常事，新企業(yè)并購老企業(yè)不再新奇

，小企業(yè)并購大企業(yè)正大行其道。除此以外，有的并購單一業(yè)務領域，有的收購市場體系，種種并購類型，目不暇接。

　　所謂“并購”，是合并(Merger)與收購(Acquisition)的簡稱。合并是指兩家公司不通過解散清算程序合為一家公司的行為。收購則是指一家公司以現(xiàn)款、債權或股票購買另一家公司股票，對公司取得實際掌控權之行為。 但是，隨著國際經(jīng)濟環(huán)境的變化，在現(xiàn)代的收購中，對業(yè)務和市場的控制成為收購的關注點或者最終目標。結合最近本人參與的幾例收購案談一談相關的法律問題。

　　并購前之法律風險評估

　　所謂法律風險評估，即是要評估并購行為是否為法律所允許，法律是否對行業(yè)類別或并購行為有特別規(guī)定。

　　我國是一個發(fā)展中國家，在推進市場進程的同時，根據(jù)WTO協(xié)定，有些領域逐步開放，有些領域股權比例有所限制，在通過并購進入某些市場時，應當全面了解產(chǎn)業(yè)政策，確保萬無一失。目前，我國對外資企業(yè)可以進入的行業(yè)有行業(yè)指導目錄，對國內民間資本的投資方向，還缺乏明確的規(guī)定，沒有統(tǒng)一適用的行業(yè)指導目錄，在決定并購前應做好更充分的調查。

　　在公司法中，對于公司對外投資比例的限制、在外資企業(yè)中，股權比例還影響公司的性質和稅賦水平。若想取得優(yōu)惠的待遇在收購比例上即應有所設計和調整。

　　在通過

　　無論是并購方或被并購方，其在并購過程中，都會披露許多機密資料。此信息一旦泄露，對雙方將有極大影響，所以雙方在資料披露予對方前，雙方應先簽訂保密協(xié)議，互相約定此資料不得披露予第三人。

　　在一些中小企業(yè)并購過程中，對此重視不夠，這一點應當引起重視。在保密協(xié)議中，應當明確違反保密協(xié)議應當承擔的法律責任。

　　審核評估的重點

　　公司初步?jīng)Q定并購對象后，即應開始審核評估。在此階段，應要求被并購公司廣泛提供各項資料，以便進行資產(chǎn)評價、風險評估以及各項成本分析。該階段因是決定是否并購的前置步驟，所以各項資料須詳細審閱，以利取得對優(yōu)良資產(chǎn)的評價和并購風險適當估計。

　　在法律方面，應當重視各項合同審核，公司所有的權利及所應負擔之義務應藉合同詳為查驗。其中有關借貸、擔保的約定，關乎并購風險大小，更應詳細審查。

　　知識經(jīng)濟時代，有些公司之知識產(chǎn)權和無形資產(chǎn)的價值甚至遠勝于其有形資產(chǎn)，所以公司的無形資產(chǎn)應詳為查明(例如已申請之

　　并購程序中的一些問題

　　完成了審核評估后，接著就要進行并購程序了。此階段，因已確定并購策略，只要按法定程序一步一步走即可。

　　1、合并(或收購)合同簽署

　　合并(或收購)合同的簽訂表示雙方合并(或收購)關系之發(fā)生，雙方何者為存續(xù)公司，何者為消滅公司或二者皆消滅而成立一新設公司、股權價值約定、總購買股數(shù)及金額、交割義務、付款期限及權利資格之擔保等等，皆須明訂合同中。原則上，合并合同須經(jīng)股東會核準，目前實務上是由董事會擬訂合同并簽署后交由股東會認可。

　　2、融資合同簽訂

　　融資購并已日漸普遍，亦即企業(yè)通過向銀行或金融機購借貸資金以為購并之用。藉此融資，小公司吃掉大公司的戲也就上演了很多。一些網(wǎng)絡公司也許只是幾十人的公司，市值卻是上千人公司的數(shù)倍，此時，小公司即可運用此優(yōu)勢，向銀行借貸而拿到自己所缺的東西如關鍵技術。采用融資進行并購，就要與銀行洽談，談定利率，簽訂融資合同，以支付并購所需之資金。

　　3、有關部門審核

　　并購涉及國有資產(chǎn)、外資或者設計某些限制領域的，要求按照有關規(guī)定事先送審。一般的做法是在董事會通過合并之決議后就要送審。至于何種情形需送審，應當根據(jù)不同的交易具體確定。 另外，有些時候外匯管理機構還要求申報。

　　4、公告并通知債權人

　　因為合并并無債權人參與及表示意見的機會，故公司決議合并后，應通知債權人，使其知悉合并事宜，債權人表示異議，要求公司清償或提供擔保，若公司不為清償或提供擔保，則此合并不得對抗債權人。

　　并購后的法律問題處理

　　并購完成后，法律問題仍未結束，因為無論員工問題及其他權利義務整合問題都尚待解決。

　　1、員工問題

　　并購后緊接著對員工裁減或補充，這是并購之慣例。此時，被裁掉的員工可以依原

　　2、債權債務整合

　　公司并購后，原始簽合同主體可能已經(jīng)消滅，而存續(xù)公司體制亦已不同。有些合同需要通知對方、或需重行談判甚至要求解約。各項權利義務重新界定及談判極復雜，往往需歷經(jīng)數(shù)月甚至數(shù)年亦無法完成。

　　3、無形資產(chǎn)整合

　　無形資產(chǎn)的價值往往更甚于有形資產(chǎn)，所以對有關商標、專利及其他無形資產(chǎn)應當整體整合，這將成為將來公司營運之利器。

　　4、至于有涉訟案件，亦需整理結清，并告知管理層，以免延誤，造成損失。

　　現(xiàn)在，國家明確放開非公經(jīng)濟的市場準入，允許民間資本投資公共事業(yè)、社會事業(yè)和自然資源的開發(fā)。在可預見的未來，因市場準入而進行的并購將會愈見興盛。并購過程牽涉許多法律問題，當然應當策劃和防范。在并購的前、中、后皆有不同的法律問題需要處理，經(jīng)營者應有正確的認知才行。

　　(作者系北京仁和律師事務所合伙人、副主任)