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本報記者 張勇
修法歷程
A2005年2月25日至28日舉行的十屆全國人大常委會第十四次會議上進(jìn)行首次審議。此次《公司法》的改動達(dá)200余處，征詢?nèi)珖鹘缫庖?000多條。
B
2005年8月23日至28日舉行的十屆全國人大常委會第十七次會議進(jìn)行了二次審議。
C
2005年10月22日至27日舉行的十屆全國人大常委會第十八次會議進(jìn)行第三次審議。此次修改的條款有120多條，修改或增加的內(nèi)容達(dá)400余處。
專家金句
允許設(shè)立一人公司，能夠充分保護(hù)公民和企業(yè)的開業(yè)自由。———中國社會科學(xué)院法學(xué)研究所研究員、《公司法》專家劉俊海修訂的導(dǎo)向就是由充滿審批、禁止的“管制型”，轉(zhuǎn)為“促進(jìn)、服務(wù)型”。取消公司對外投資比例限制是大勢所趨。———深圳大學(xué)法學(xué)院副院長鐘明霞教授定向募集應(yīng)當(dāng)是一種改造國有企業(yè)的好方式。———中山大學(xué)法學(xué)院張民安副教授
新聞背景
1993年制定的《中華人民共和國公司法》內(nèi)容即將被刷新。據(jù)北京方面的消息和權(quán)威專家透露，《公司法（修訂草案）》有望在本月27日通過。10月23日，參加十屆全國人大常委會第十八次會議的人員分組審議了公司法修訂草案（三次審議稿）。會后的種種跡象表明，這部法律草案經(jīng)三次審議后已經(jīng)基本成熟，將要進(jìn)入表決通過程序。三次審議，次次都有新突破。據(jù)相關(guān)方面透露，與草案二審稿相比，三審稿比較大的改動體現(xiàn)在四點：明確將一人公司納入法律調(diào)整范圍；取消了對公司對外投資比例的限制；繼續(xù)保留公開募集，并增加定向募集方式；國有企業(yè)發(fā)起設(shè)立股份公司，發(fā)起人數(shù)量和其他類型公司一樣，最少為2人。“一人公司”被承認(rèn)，是否會促進(jìn)創(chuàng)業(yè)和民營資本投資？對外投資比例取消管制，體現(xiàn)了哪些利弊？定向募集會產(chǎn)生何樣影響？針對這些焦點和熱點問題，幾位民商法界研究《公司法》的專家學(xué)者在接受本報采訪時談了自己的意見。
爭議：推動創(chuàng)業(yè)？說法不一
“在《公司法》中納入‘一人公司’一直是有爭議的。”中山大學(xué)法學(xué)院副教授張民安介紹說。此前人大常委會審議中也曾有不同的聲音。比如賀一誠委員仍保留他先前提出的“一人有限責(zé)任公司的隱憂”，希望在國務(wù)院制訂有關(guān)條例時嚴(yán)格控制；另有代表表示一人公司的作用可以通過個人獨資企業(yè)來發(fā)揮，在已經(jīng)有《個人獨資企業(yè)法》的情況下，不必重復(fù)立法。“一人公司同個人獨資企業(yè)存在的最大區(qū)別就是出資人承擔(dān)的是有限還是無限責(zé)任”，鐘明霞教授介紹說。個人獨資企業(yè)的出資人要承擔(dān)無限責(zé)任，就是以個人所有的財產(chǎn)來承擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險，這樣的企業(yè)組織方式對投資者來說風(fēng)險很大，對債權(quán)人的保護(hù)比較好。而一人公司的股東承擔(dān)的是有限責(zé)任，不涉及個人其他財產(chǎn)，以投資者的出資額為限度，“這樣會提高投資者的熱情。”“但是我擔(dān)心這個制度會導(dǎo)致個人獨資企業(yè)逐漸消失。”張民安副教授表示了自己的意見。顯而易見，因為一人公司的股東承擔(dān)的是有限責(zé)任，而個人獨資企業(yè)的投資者卻要以所有財產(chǎn)承擔(dān)無限責(zé)任。從規(guī)避風(fēng)險和保護(hù)利益出發(fā)，自然一人公司在制度上有優(yōu)勢。問題同樣不可忽視。張民安提到的一點是，一人公司中如何界定個人財產(chǎn)與公司財產(chǎn)，“個人財產(chǎn)與公司財產(chǎn)的完全分離是一人公司有限責(zé)任的大前提，但是在實踐中，這兩者很難分清。”法律規(guī)定如果個人財產(chǎn)與公司財產(chǎn)混淆的，則視作個人獨資企業(yè)，也就是要承擔(dān)無限責(zé)任。但在發(fā)生法律糾紛時，如何能夠分清呢？鐘明霞也表示了類似的憂慮，她給出的解決之道是設(shè)立嚴(yán)格防范措施，比如：必須在公司名稱中標(biāo)明“一人有限公司”字樣，一個人只能設(shè)立一家“一人公司”，公司登記中要標(biāo)明“自然人獨資”還是“法人獨資”，必須提交財務(wù)報告并經(jīng)過會計師審計。“這些措施都是有效的‘防火墻’”！至于是否會促進(jìn)創(chuàng)業(yè)和民營資本投資，大多數(shù)投資者和經(jīng)營者都憧憬滿懷。張民安副教授對此打了一針“冷靜劑”。因為一人公司多是小公司，這些創(chuàng)業(yè)者之前可以通過成立個人獨資企業(yè)來經(jīng)營。個人獨資企業(yè)有許多優(yōu)點，最重要的就是運(yùn)作成本低，信用強(qiáng)。一人公司與之相比，要經(jīng)歷嚴(yán)格的注冊、登記、制作財報等一系列嚴(yán)格的程序，運(yùn)作成本要提高許多。“這個不能過分樂觀。”
松綁：公司被允許自主對外投資
以前中國股市披露出的許多違法現(xiàn)象中，一個普遍的問題就是對外投資額超過自身注冊資本額的50%；而現(xiàn)實經(jīng)濟(jì)生活中，也有許多公司抱怨無法自主決定對外投資額度。這都是囿于1993年《公司法》中公司對外投資限制的相關(guān)規(guī)定。在之前的二審稿規(guī)定：“公司向其他企業(yè)投資，除公司章程另有規(guī)定外，所累積投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的70%。”而此次的三審稿，這一比例則徹底消失。“很明顯，這是在為企業(yè)松綁。”中山大學(xué)法學(xué)院張民安說，在市場經(jīng)濟(jì)中，每名投資者都應(yīng)當(dāng)采取理性行為。在這個前提下，投資多少、如何投資等投資權(quán)力應(yīng)當(dāng)由股東自主決定。這次的修改，就是“把以前由國家承擔(dān)的責(zé)任轉(zhuǎn)移到投資者身上，體現(xiàn)出市場主體的自主性”。而深圳大學(xué)法學(xué)院副院長鐘明霞教授則將這一點看作《公司法》立法導(dǎo)向的轉(zhuǎn)變。“就是由充滿審批、禁止的‘管制型’，轉(zhuǎn)為‘促進(jìn)、服務(wù)型’，要促進(jìn)市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，為公司主體和投資者服務(wù)，保護(hù)債權(quán)人的權(quán)益”。這也體現(xiàn)了法律的國際接軌。事實上，除了臺灣地區(qū)，世界其他國家都沒有類似的規(guī)定。而臺灣地區(qū)近幾年的規(guī)定也在放松。“所以這是順應(yīng)國際發(fā)展的大勢所趨，”鐘明霞教授這樣認(rèn)為。
自由：“一人公司”不再尷尬
“我會考慮是否重新注冊我的公司，”佛山一家有限責(zé)任公司的張總經(jīng)理這樣說。這家公司的股東組成很簡單：張先生本人和他的妻子，“當(dāng)時的法律要求必須有兩名以上的股東，我只能這樣做”。如今，一人公司制度在《公司法》上被承認(rèn)，可以令這種尷尬不再有。另有評論指出，這種制度也許會引發(fā)民營資本投資和個人創(chuàng)業(yè)的新高潮。所謂一人公司，就是由一名投資者依法設(shè)立的公司，這名投資者可以是自然人或者法人。一人公司是股份公司和有限責(zé)任公司的特例，是獨立承擔(dān)民事責(zé)任的商事主體。事實上，在我們目前的實際經(jīng)濟(jì)生活中，類似的一人公司并不少見。比如，那些主要股東占有股權(quán)95%以上，其他小股東股份寥寥；夫妻公司、父子公司的現(xiàn)象；以及一些法律糾紛中披露出來的“名義股東”等等。這種做法，一方面是為了符合1993年《公司法》所要求的，有限責(zé)任公司股東為2人以上、50人以下，股份公司股東為5人以上規(guī)定；另一方面也是因為目前成立個人獨資企業(yè)存在障礙，雖有相關(guān)法律但具體辦理過程困難重重而采取規(guī)避的“自發(fā)智慧”。深圳大學(xué)法學(xué)院副院長、中國法學(xué)會經(jīng)濟(jì)法研究會理事鐘明霞教授解釋了目前《公司法》將一人公司納入視野的原因，“一人公司相對于其他公司組織形式，更適合中小企業(yè)、小投資者設(shè)立公司”。這種制度有利于激勵社會交易，降低創(chuàng)業(yè)門檻，鼓勵民營資本進(jìn)入，有益于市場經(jīng)濟(jì)的不斷完善。中國社會科學(xué)院法學(xué)研究所研究員、中國法學(xué)會商法研究會副秘書長、《公司法》專家劉俊海指出：允許設(shè)立一人公司，能夠充分保護(hù)公民和企業(yè)的開業(yè)自由，吸引民間資本，擴(kuò)大投資渠道，推動我國中小企業(yè)特別是民營企業(yè)的迅猛發(fā)展，是國家鼓勵和發(fā)展民營經(jīng)濟(jì)和中小企業(yè)的重要舉措。此外,他還認(rèn)為這個制度可以促進(jìn)就業(yè)，企業(yè)下崗職工、失業(yè)人群辦公司難的問題可望有新路緩解；還可以確定投資收益和投資風(fēng)險的唯一歸屬者，在激發(fā)創(chuàng)業(yè)者熱情的同時，避免中國商業(yè)文化中的“窩里斗”現(xiàn)象。
修改后24看點
1.有限責(zé)任公司最低注冊資本降至3萬并可分期繳足；2.股份有限公司注冊資本最低限額降至500萬；3.完善出資方式的規(guī)定；4.調(diào)高無形資產(chǎn)在出資中所占的比例；5.適當(dāng)放寬公司對外投資的限制；6.對公司擔(dān)保行為加以規(guī)范；7.高管違法給公司造成損害的要賠償；8.增加有關(guān)股東訴訟的規(guī)定；9.股東可查閱董事會監(jiān)事會會議決議；10.中小股東在特定條件下可退出公司；11.股份有限公司股東享有提案權(quán)；12.公司股東濫用權(quán)利逃避債務(wù)要承擔(dān)連帶責(zé)任；13.上市公司可以設(shè)立獨立董事；14.規(guī)范關(guān)聯(lián)交易行為；15.擴(kuò)大可發(fā)行公司債券企業(yè)的范圍；16.刪去公司應(yīng)提取公益金的規(guī)定；17.從制度上保障會計師事務(wù)所的獨立性；18.簡化公司合并分立的公告程序；19.特殊情況下股東可申請法院解散公司；20.強(qiáng)化公司的清算責(zé)任；21.強(qiáng)調(diào)公司的社會責(zé)任；22.具體規(guī)定職工代表在監(jiān)事會中的比例；23.可以設(shè)立一人有限責(zé)任公司；24.明確中介機(jī)構(gòu)的賠償責(zé)任。(據(jù)《法制日報》)(張勇整理)
（金陵／編制）（來源：金羊網(wǎng)）
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