聚焦公司法二審稿的11個(gè)看點(diǎn)

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　　8月27日，全國(guó)人大常委會(huì)第十七次會(huì)議對(duì)公司法(修訂草案)進(jìn)行了第二次審議。據(jù)悉，全國(guó)人大常委會(huì)法律委員會(huì)提交的二審稿，對(duì)修訂草案初審稿又做了多處修改。

　　看點(diǎn)1：總則以一條界定各類公司法定代表人

　　修訂草案第四十八條、第一百三十一條中分別規(guī)定，有限責(zé)任公司、股份有限公司的法定代表人為一人，由公司章程規(guī)定。有些常委委員和地方、部門、企業(yè)提出，從我國(guó)公司的實(shí)際情況看，法定代表人應(yīng)由作為公司主要負(fù)責(zé)人的董事長(zhǎng)、不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事或者公司經(jīng)理?yè)?dān)任，建議將上述規(guī)定合并為一條，寫入本法“總則”，二審稿修改為：公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任。(修訂草案二次審議稿第十三條)

　　看點(diǎn)2：公司為關(guān)聯(lián)企業(yè)擔(dān)保、股東惡意逃債限制增加

　　有些常委委員和地方、部門、企業(yè)提出，公司為他人提供擔(dān)保，可能給公司財(cái)產(chǎn)帶來(lái)較大風(fēng)險(xiǎn)，需要慎重。實(shí)際生活中這方面發(fā)生的問(wèn)題較多，公司法對(duì)此需要加以規(guī)范。故此，二審稿增加規(guī)定：“公司為他人提供擔(dān)保，按照公司章程的規(guī)定由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議；公司章程對(duì)擔(dān)�？傤~及單項(xiàng)擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過(guò)規(guī)定的限額�！薄肮�司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議�！薄扒翱钜�(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實(shí)際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項(xiàng)的表決。該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過(guò)�！�(修訂草案二次審議稿第十六條)

　　修訂草案第十二條第一款規(guī)定：“公司可以向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資，并以該出資額為限對(duì)所投資公司承擔(dān)責(zé)任�！庇行┏Ｎ�委員和地方、部門、企業(yè)提出，公司也可以向其他非公司制的企業(yè)投資，本法也應(yīng)對(duì)此作出規(guī)定。二審稿將這一款修改為：“公司可以向其他企業(yè)投資，但不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人�！�(修訂草案二次審議稿第十五條第一款)

　　有些常委委員、全國(guó)人大代表和地方、部門、專家提出，在現(xiàn)實(shí)生活中，有的股東濫用權(quán)利，采用轉(zhuǎn)移公司財(cái)產(chǎn)、將公司財(cái)產(chǎn)與本人財(cái)產(chǎn)混同等手段，造成公司可用于履行債務(wù)的財(cái)產(chǎn)大量減少，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益。有這類情形的，股東應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。為此，二審稿增加規(guī)定：“公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任�！�(修訂草案二次審議稿第二十條第三款)

　　看點(diǎn)3：公司黨組織依黨章辦事

　　修訂草案第十七條規(guī)定：“依法設(shè)立的公司，根據(jù)中國(guó)共產(chǎn)黨章程的規(guī)定，在公司中設(shè)立中國(guó)共產(chǎn)黨的組織，開展黨的活動(dòng)。公司應(yīng)當(dāng)為黨組織的活動(dòng)提供必要條件�！庇行┏Ｎ�委員和地方、部門提出，公司中黨組織的建立和活動(dòng)，是黨員和黨組織按照黨章辦事的問(wèn)題。二審稿將這一條修改為：“公司中中國(guó)共產(chǎn)黨基層組織的設(shè)立和活動(dòng)，按照中國(guó)共產(chǎn)黨章程辦理�！�(修訂草案二次審議稿第十九條)

　　看點(diǎn)4：可估價(jià)可轉(zhuǎn)讓非貨幣財(cái)產(chǎn)可作注冊(cè)資本出資

　　修訂草案第二十五條、第九十三條中分別規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東和股份有限公司的發(fā)起人可以用貨幣、實(shí)物、

　　看點(diǎn)5：大股東不分紅小股東可告上法院

　　有些常委委員、全國(guó)人大代表和地方、部門提出，有些有限責(zé)任公司的大股東利用其對(duì)公司的控制權(quán)，長(zhǎng)期不向股東分配利潤(rùn)，也不允許中小股東查閱公司財(cái)務(wù)狀況，權(quán)益受到損害的中小股東又無(wú)法像股份有限公司股東那樣可以通過(guò)轉(zhuǎn)讓股份退出公司，致使中小股東的利益受到嚴(yán)重?fù)p害。本法應(yīng)當(dāng)增加保障中小股東知情權(quán)和在特定條件下可以退出公司的規(guī)定。針對(duì)上述問(wèn)題，二審稿借鑒國(guó)外通行的做法，增加規(guī)定：(1)有限責(zé)任公司的股東可以要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿。公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會(huì)計(jì)賬簿有不正當(dāng)目的，可能損害公司利益的，可以拒絕提供查閱。公司拒絕提供查閱的，股東可以請(qǐng)求人民法院要求公司提供查閱。(修訂草案二次審議稿第三十四條第二款)(2)公司連續(xù)五年盈利，并符合本法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件，但不向股東分配利潤(rùn)的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以要求公司以合理價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)。股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議的，股東可以向人民法院提起訴訟。(修訂草案二次審議稿第七十五條)

　　看點(diǎn)6：一人也可辦有限公司，但“公”“私”財(cái)產(chǎn)要分清

　　修訂草案增加規(guī)定，自然人或者法人可以設(shè)立一人有限責(zé)任公司。有些常委委員和部門、專家提出，一人公司的股東必須將公司財(cái)產(chǎn)與本人財(cái)產(chǎn)嚴(yán)格分離。股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)與本人財(cái)產(chǎn)相獨(dú)立的，就不能僅以其對(duì)公司的出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任。二審稿接受該意見，增加規(guī)定：“一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。”(修訂草案二次審議稿第七十一條)

　　看點(diǎn)7：設(shè)立股份有限公司門檻降低

　　現(xiàn)行公司法規(guī)定，股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額為1000萬(wàn)元。修訂草案對(duì)此未作改動(dòng)。有的常委委員和地方、部門、企業(yè)提出，為了鼓勵(lì)投資創(chuàng)業(yè)，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展和擴(kuò)大就業(yè)，修訂草案已將有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額從現(xiàn)行公司法規(guī)定的10萬(wàn)元降低為3萬(wàn)元，建議對(duì)股份有限公司的注冊(cè)資本最低限額也予適應(yīng)降低。二審稿建議將股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額降為500萬(wàn)元。(修訂草案二次審議稿第八十一條第三款)

　　看點(diǎn)8：上市公司設(shè)獨(dú)董問(wèn)題交給證監(jiān)會(huì)處理

　　按照修訂草案的規(guī)定，上市公司除設(shè)立監(jiān)事會(huì)外，還要設(shè)立獨(dú)立董事并在董事會(huì)中設(shè)立

　　看點(diǎn)9：為公司“找死”松綁

　　修訂草案第二百二十一第規(guī)定了公司自愿解散的三種情形，對(duì)法院可否依股東申請(qǐng)通過(guò)司法程序解散公司未作規(guī)定。最高人民法院和一些地方、企業(yè)提出，目前有的公司經(jīng)營(yíng)嚴(yán)重困難，財(cái)務(wù)狀況惡化，雖未達(dá)到破產(chǎn)界限，但繼續(xù)維持會(huì)使股東利益受到更大損失；而因股東之間分歧嚴(yán)重，股東會(huì)、董事會(huì)又不能作出公司解散清算的決議，處于僵局狀態(tài)。公司法應(yīng)當(dāng)針對(duì)這種情形，研究借鑒其他國(guó)家的立法例，規(guī)定股東可以申請(qǐng)法院解散公司，進(jìn)行清算。法律委員會(huì)經(jīng)同最高人民法院、國(guó)務(wù)院法制辦研究認(rèn)為，公司解散，在正常情況下應(yīng)由公司自行決定。只有在特殊情況下，通過(guò)其他途徑不能解決的，法院才可以依股東的申請(qǐng)解散公司。據(jù)此，二審稿增加規(guī)定：“公司經(jīng)營(yíng)發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過(guò)其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請(qǐng)求人民法院解散公司�！�(修訂草案二次審議稿第一百八十三條)

　　修訂草案第二百三十條規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)清算未清算的，公司清算未結(jié)束或者結(jié)束后未到公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)注銷登記的，股東不得設(shè)立新的公司或者其他企業(yè)。有些常委委員和地方、部門、企業(yè)提出，這一規(guī)定對(duì)不參與公司經(jīng)營(yíng)的股東過(guò)于嚴(yán)苛，實(shí)踐中也很難操作。二審稿刪去這一條。

　　看點(diǎn)10：驗(yàn)資機(jī)構(gòu)過(guò)錯(cuò)有多大就得賠多大

　　修訂草案第二右五十三條對(duì)為公司資產(chǎn)出具虛假的驗(yàn)資證明、評(píng)估報(bào)告等材料的中介機(jī)構(gòu)，規(guī)定了行政處罰。有些常委委員和地方、部門、企業(yè)提出，中介機(jī)構(gòu)出具虛假的驗(yàn)資證明、評(píng)估報(bào)告等材料，使公司債權(quán)人對(duì)公司資本的真實(shí)情況產(chǎn)生誤解，給債權(quán)人造成損失的，中介機(jī)構(gòu)還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。二審稿增加規(guī)定：“承擔(dān)資產(chǎn)評(píng)估、驗(yàn)資或者驗(yàn)證的機(jī)構(gòu)因其出具的評(píng)估結(jié)果、驗(yàn)資或者驗(yàn)證證明不實(shí)，給債權(quán)人造成損失的，除能夠證明自己沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的外，在其評(píng)估或者證明不實(shí)的金額范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任。”(修訂草案第二次審議稿第二百零八條第三款)

　　看點(diǎn)11：募集方式發(fā)起設(shè)立股份有限公司意見仍分歧

　　按照現(xiàn)行公司法的規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，可以采取兩種方式：一是發(fā)起設(shè)立，即由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立；二是募集設(shè)立，即由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行的部分股份，其余部分向社會(huì)公開募集的方式設(shè)立。修訂草案對(duì)此未作改動(dòng)。關(guān)于募集設(shè)立方式，有不同的意見。一種意見認(rèn)為，從我國(guó)社會(huì)誠(chéng)信和對(duì)資本市場(chǎng)監(jiān)管水平的現(xiàn)狀看，不宜采用募集設(shè)立方式，目前已經(jīng)沒(méi)有采取募集設(shè)立方式設(shè)立的股份有限公司。另一種意見認(rèn)為，為了拓寬投資渠道，鼓勵(lì)創(chuàng)業(yè)和增加就業(yè)，以保留募集設(shè)立方式為宜。二審稿對(duì)這個(gè)問(wèn)題暫不作修改(修訂草案二次審議稿第七十八條)，擬經(jīng)本次常委會(huì)會(huì)議審議后，再會(huì)同有關(guān)方面進(jìn)一步研究論證，在下一次常委會(huì)會(huì)議審時(shí)提出處理意見。��